KİK Kararı: 2014/UH.II-4155

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/084
Gündem No : 74
Karar Tarihi : 24.12.2014
Karar No : 2014/UH.II-4155
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Feza Güvenlik Hizm. Ltd. Şti.,

Atatürk Mah. Melek Sok. No: 24/6 Sincan/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dışişleri Bakanlığı İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı,

Dr. Sadık Ahmet Cad. No: 8 06520 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/136825İhale Kayıt Numaralı “Özel Güvenlik Hizmeti” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Dışişleri Bakanlığı İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı tarafından 26.11.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Özel Güvenlik Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Feza Güvenlik Hizm. Ltd. Şti.nin 19.11.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.11.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.12.2014 tarih ve 41750 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.12.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3549 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Söz konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde resmi tatil çalışmalarının teklif fiyata dahil edileceğine dair herhangi bir düzenleme bulunmamasına karşın Birim Fiyat Teklif Cetvelinde resmi tatillerle ilgili ayrı bir kalem açıldığı ve Teknik Şartname’nin 10.1.1 maddesinde resmi tatil çalışması giderine yer verildiği, bu durumun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.21’inci maddesine aykırı olduğu,
Teknik Şartname’nin 3.1.3’üncü maddesinde çalıştırılacak personellerin askerliğini yapmış olma şartı arandığı, bu durumun 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanunun 10’uncu, Anayasa’nın 49’uncu ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 67.1’inci maddesine aykırı olduğu,
Teknik Şartname’nin 3.2.3’üncü maddesinde 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun’da yer alan özel güvenlik temel eğitimine ek olarak ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinde yer verilen “işe uyum eğitimi” olarak kabul edilemeyecek eğitimlerin verilmesinin istendiği, dolayısıyla bu eğitimlere İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer verilerek ilgili eğitimler için bir gider öngörülmesi ve Birim Fiyat Teklif Cetvelinde bu gider için ayrı bir iş kalemi açılması gerektiği,
Teknik Şartname’nin 4.1.8’inci maddesinde istenen 50 adet uyarı şeridi ile Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinde istenen defterlerin amortismana tabi olmayan sarf giderler olduğu, Birim Fiyat Teklif Cetvelinde bu giderler için ayrı birer iş kalemi açılması gerektiği,
Teknik Şartname’nin 5.2’nci maddesi ile 9-a maddesinde personelin özlük haklarından yüklenicinin sorumlu olduğunun idarenin herhangi bir sorumluluğunun bulunmadığının belirtildiği, ilgili düzenlemenin 6552 sayılı İş Kanunu ve Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılması Hakkında Kanun’un 8’inci maddesine aykırı olduğu, adı geçen kanun uyarınca personellerin özlük haklarının tamamiyle idarelere bırakıldığı, dolayısıyla kanunen idarenin sorumluluğunda olan bir giderin firmalara yüklenmesinin ilgili kanun ile çeliştiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İncelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: ÖZEL GÜVENLİK HİZMETİ

b) Miktarı ve türü:

SİLAHSIZ 80 KİŞİ (74 güvenlik elemanı, 5 vardiye amiri, 1 proje yöneticisi) ÖZEL GÜVENLİK HİZMETİ

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: T.C. Dışişleri Bakanlığı merkez binası, Balgat ek hizmet binası, Dışişleri Bakanlığı Arşiv Binası, Bakan konutu hizmet binası

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesinin,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. vergi(KDV Hariç), resim, harç ve benzeri giderler, ulaşım giderleri, teklif fiyata dahil edilecektir. Yükleniciye aittir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Güvenlik Elemanı (74 kişi) pozisyonu için Asgari Ücretin %40 fazlası. Vardiya Amiri (5 kişi) pozisyonu için Asgari Ücretin %50 fazlası. Proje Yöneticisi (1 kişi) pozisyonu için Asgari Ücretin %60 fazlası.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Yüklenici tarafından karşılanacak yol masrafı aylık gün sayısı olarak 26 (yirmialtı), yemek masrafı aylık gün sayısı olarak 26 (yirmialtı) gün esas alınacaktır.
Personelin yol gideri günlük brüt (11 TL) olarak hesaplanacaktır. Yüklenici, teklif fiyatına personel yol giderini dahil edecek ve bordroda gösterecektir. Personelin yemek gideri günlük brüt (10 TL) olarak hesaplanacaktır. Yüklenici, teklif fiyatına personel yemek giderini dahil edecek ve bordroda gösterecektir. Yüklenici, çalıştırılacak personelin giyim bedelini ayni olarak karşılayacaktır.
Teknik şartnamede belirtilen giyim eşyaları yüklenici tarafından ayni olarak ödenecektir.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı %2 (iki) olarak tespit edilmiştir.” düzenlemesinin,

Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firma Tarafından İdare Nezdinde Görevlendirilecek Güvenlik Personelinin Çalışma Esasları, Unvan ve Miktarları, Çalışma Saatleri ve Görev Yerleri ile Bu Hususlara İlişkin Yüklenici Firma Yükümlülükleri” başlıklı 10’uncu maddesinde "…10.1.1 Sözleşme süresi içerisinde (01.01.2015-31.12.2017 tarihleri arası) toplam (43,5) gün olarak hesaplanan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşında da sözkonusu güvenlik hizmeti 74 (yetmişdört) güvenlik personeli ile yine aynı şekilde yürütecek olup, bu tarihlerde çalışacak personelin ücretleri 4857 sayılı İş Kanunu’nun 47’inci maddesi uyarınca yüklenici tarafından ödenecektir. Bakanlar Kurulu kararıyla resmi tatil günlerinin köprü yapılmak suretiyle uzatılması halinde de yukarıdaki koşullar geçerli olacaktır.” düzenlemesinin,

İdari Şartname’nin ekinde yer verilen Birim Fiyat Teklif Cetvelinde ve Yaklaşık Maliyet Hesap Cetvelinde “Ulusal Tatil Günleri Ücreti” satırının yer aldığı görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 07.06.2014 tarihli ve 29023 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliği’nde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ ile değiştirilen “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

…78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.

…78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

78.19. Personele ilişkin giyecek giderleri, işin yapılması sırasında personelce kullanılması istenen kıyafetle ilgili olduğundan giyecek giderinin işçilere aylık veya nakdi olarak ödeneceğine dair bir düzenleme yapılmayacak, giyecek giderleri için parasal tutar öngörülmeyecek ve giyeceğin özellikleri ile sayısı ihale dokümanında belirtilecektir. Ancak süresi 3 ay ve daha az olan personel çalıştırmasına dayalı hizmet alım ihalelerinde, teklif fiyata dahil olacak masraflar arasında giyecek giderine yer verilmeyecek ve istekliler giyecek giderini tekliflerine dahil etmeyecektir.

…78.21. Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır…” açıklamaları yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen Tebliğ açıklamaları dikkate alındığında, personel çalıştırmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde yemek, yol ve giyecek gibi maliyetlerin teklif fiyatına dahil edilmesinin öngörüldüğü hallerde, yapılan hesaplamalara; yol, yemek ve giyecek gibi maliyetlerin brüt tutarlarının da ekleneceği, teklif fiyatına dahil olacak giderlerin idari şartnamede düzenleneceği, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ile ilgili hükümlere yer verileceği, teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyeceği ve idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacağı, çalışacak personele nakdi olarak yemek ve yol bedeli ödenmesi öngörülmesi durumunda da buna ilişkin düzenlemelerin idari şartnamede gösterileceği anlaşılmaktadır.

İdari Şartname ekinde yer alan Birim Fiyat Teklif Cetvelinde ve Yaklaşık Maliyet Hesap Cetvelinde “Ulusal Tatil Günleri Ücreti” satırının yer aldığı ve Teknik Şartname’de resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşında çalıştırılacak personelin ücretlerinin yüklenici tarafından karşılanacağının belirtildiği görülmüştür.

Öte yandan ihale dokümanının bir bütün olduğu dikkate alındığında, istekliler tarafından tekliflerin birim fiyat teklif cetveline göre düzenleneceği ve İdari Şartname ekinde yer alan birim fiyat teklif cetvelinde “Ulusal Tatil Günleri Ücreti”ne ilişkin olarak ayrı bir satırın yer aldığı, ayrıca Teknik Şartname’de belirtilen ve birim fiyat teklif cetvelinde yer verilen bir maliyet kalemine İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer verilmemiş olmasının düzenlemeyi mevzuata aykırı hale getirmediği, teklif fiyata dahil giderlere İdari Şartname’de, bunların uygulanması ile ilgili hükümlere de Teknik Şartname’de yer verilmesi gerektiği noktasında Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.21’inci maddesinin de ihale dokümanında düzenin sağlanmasına yönelik bir açıklama niteliğinde olduğu, bu itibarla başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak :

3.1.1.Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olmak,

3.1.2. En az ortaokul veya dengi okul mezunu olmak,

3.1.3.18 yaşını doldurmuş olmak ve muvazzaf askerlik hizmetini tamamlamış olmak (Baylar için),

3.1.4.Taksirli suçlar hariç olmak üzere;

a) Ağır hapis veya altı aydan fazla hapis cezası ile hükümlü bulunmamak.

b) Affa uğramış olsa bile, Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlardan dolayı hükümlü bulunmamak,

c) Basit nitelikli zimmet, irtikap, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, hileli iflas, kaçakçılık (istimal ve istihlak kaçakçılığı hariç), resmi ihale ve alım satımlara fesat karıştırma, Devlet sırlarını açığa vurma suçlarından dolayı hükümlü bulunmamak,

d) Kamu haklarından kısıtlı olmamak,

e) Yasadışı ideolojik amaçlı faaliyetlere, anarşi ve terör eylemlerine herhangi bir surette karışmamış veya katılmamış olmak,

f) Görevini yapmasına engel olabilecek vücut veya akıl hastalığı ile özürlü bulunmamak,

g) Vardiya veya nöbet şeklinde ve her türlü hava ve iklim koşulunda açık ve kapalı mekanlarda mesai yapabilmeye engel hali olmamak…” düzenlemesi yer almaktadır.

5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun’un 10’uncu maddesinde özel güvenlik görevlilerinde aranacak şartlara yer verilmiş, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 67’nci maddesinde de özel güvenlik hizmet alımlarına ilişkin ihale dokümanının hazırlanmasında, 5188 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerinin esas alınması gerektiği belirtilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Eşit davranma ilkesi” başlıklı 5’inci maddesinde “İş ilişkisinde dil, ırk, cinsiyet, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı ayırım yapılamaz...” hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde, “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü bulunmaktadır. Bu çerçevede idarelerin kendi ihtiyaçları ve işin niteliği çerçevesinde ihale dokümanının içeriğini ve ihale konusu işte çalıştırılacak personellere dair kriterleri belirleme konusunda takdir hak ve yetkileri bulunmakla birlikte, bu düzenlemelerin işin özelliği ve niteliği dikkate alınarak çalışma hak ve hürriyetini kısıtlamayacak şekilde yapılması gerekmektedir. Başvuru konusu ihalede, idarece ihale konusu işte çalışacak personelin niteliği hakkında yürütülecek hizmete uygun biçimde düzenlemeler yapılmasının 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ilkesine hizmet etmiş olacağı, mevcut durumda işin yürütülmesi aşamasında çalışacak güvenlik görevlilerine ilişkin olarak yapılan şikâyete konu Teknik Şartname düzenlemesiyle idarece çalışacak personelin askerliğini yapmış olma şartı istenmesi hususunda bu takdir hak ve yetkisinin kullanıldığı anlaşıldığından, söz konusu Teknik Şartname düzenlemesinin ihalenin iptaline gerekçe olacak nitelikte bir aykırılık taşımadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.30.Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firma Tarafından İdare Nezdinde Görevlendirilecek Güvenlik Vardiya Amirleri, Proje Yöneticisi ve Güvenlik Görevlileri Kriterleri ve Kriterlerin Belgelenmesine İlişkin, Yüklenici Firma Yükümlülükleri” başlıklı 3’üncü maddesinde; “…3.2.3 Aşağıdaki konularda firmaca eğitilmiş ve eğitimi başarıyla tamamlamış olmak; (5188 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin 5 inci fıkrasına, 5335 sayılı Kanunun 23 ncü maddesi ile değişik “Genel kolluk kuvvetinden ve Milli İstihbarat Teşkilatından emekli olanlar ile en az beş yıl fiilen bu görevlerde çalıştıktan sonra kendi istekleriyle görevlerinden ayrılmış olanlarda, görevlerinden ayrıldıkları tarihten itibaren beş yıl süreyle özel güvenlik temel eğitimi şartı aranmaz.)

a) Halkla İlişkiler ve iletişim,

b) Nezaket ve görgü, protokol kuralları,

c) Görev ve yetkiler,

d) Önleyici hizmetler (Özellikle dikkat, algılama, tanıma, teşhis ve haber verme eğitimi diğer gözetim, denetim ve kontrol hizmetleri eğitimi),

e) Olağanüstü haller (Terör, sabotaj, yangın, hırsızlık, toplumsal olaylar, tehlikeli / şüpheli maddeler ihbarı veya tesbiti hallerine ilişkin teorik bilgiler ile bu hallerdeki işlem, uygulama ve hareket tarzları ve müdahale araç, gereçlerinin kullanımları),

f) Güvenlik sistemleri, araç, gereçleri ve kullanımları,

g) İlk yardım,

h) Kayıtlar ve raporlama,

ı) Disipline ilişkin aykırı eylemler ve yaptırımlar.” düzenlemesi yer almaktadır.

İlgili mevzuat hükümlerinde, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimine ilişkin gideri karşılamak üzere %4 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler tutarı hesaplanacağının ve oryantasyon eğitimi gideri ve bu mahiyetteki diğer giderlerin genel giderler içerisinde yer aldığının belirtildiği anlaşılmıştır.

İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı işi olduğu, İdari Şartname’de teklif fiyata dahil giderler içerisinde eğitim giderlerinin ayrıca sayılmadığı, Teknik Şartname’de eğitimin mesai saatleri dışında verileceğine ilişkin bir düzenlemenin yapılmadığı, dolayısıyla eğitim giderlerinin %4 sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde sayılması gerektiğinin Kamu İhale Genel Tebliği’nde açıkça düzenlendiği, bunlara ilişkin olarak ayrı bir kalem oluşturulmasına gerek olmadığı açıktır. İdarece Tebliğ’in anılan hükümleri çerçevesinde işlem tesis edildiği, eğitim giderlerinin %4 sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde sayıldığı ve dolayısıyla da birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı, bu haliyle idarece tesis edilen işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı %2 (iki) olarak tespit edilmiştir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 4.1.8’inci maddesinde, “Yukarıda belirtilen şahsi araç ve gerecin dışında, ayrıca İdare tarafından kullanılmak üzere,

a) Aşağıda belirtilen araç ve gereçleri sağlayarak, tam olarak İdare’nin Daire Müdürlüğü’nde bulundurmak ve yerinde, zamanında, yeterli ölçüde ve amacına uygun olarak kullandırtmakla yükümlüdür;

4 adet el dedektörü,
4 adet el telsizi ( 4 adet batarya şarj cihazı ile),
4 Adet el telsizi taşıma kılıfı
1 adet el megafonu,
1 adet aynalı araç altı kontrol aparatı (gece kullanımı için ışık tertibatlı),
Yasaklamayı ifade eden; tehlike, bilgi, uyarı, sınırlama, yasaklama, v.b. durumlarda kullanılmak üzere, yer, nokta, alan işaretlemeleri için seyyar trafik konisi (25 adet plastik) ve uyarı şeridi (50 rulo) temini.

b) Ayrıca, yüklenici firma Vardiya Güvenlik Amiri - Kurum Savunma Uzmanı - İdare Daire Müdürlüğüarasında, acil ve olağanüstü durumlar iletişimini ve koordinasyonunu tesis edebilme amaçlı olarak, aşağıda belirtilen araç ve gereçleri sağlayarak, sözleşme süresince kullanım için, tam olarak Daire Müdürlüğüne tahsis ve teslim etmekle yükümlüdür;

2 adet el telsizi, 2 adet yedek bataryası ile birlikte ; (Görev alanı dahilindeki her noktada iletişim sağlayabilecek güç ve kapasitede olacaktır.)
2 adet el telsizi taşıma kılıfı,
1 adet el telsizi batarya şarj cihazı.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinde ise, “Hizmet ve görevlerin yürütülmesine ilişkin olarak, aşağıda belirtilen kayıtların düzenli olarak tutulmasını, İdarenin denetim ve onaya sunulmasını ve işlemi bitmiş olanların İdarenin Daire Müdürlüğüne teslim edilmesini sağlamakla yükümlü olacaktır.

a) Vardiya Hizmet Defteri,

b) Ziyaretçi Kayıt Defteri,

c) Mesai dışında Çalışmaya Kalan ve/veya Çalışmaya Gelen Personel Kayıt Defteri,

d) Kurum Protokolü Randevulu Konuk ve/veya Ziyaretçileri Günlük Bildirim ve Takip Formu,

e) Ziyaretçi Silah Teslim-Tesellüm Makbuzu,

f) Çalışma Saatleri Dışında ve Tatil Günlerinde Garaj, İç Otopark ve Dış Otoparkta Kalan Araçlar Günlük Tespit Formu

g) Hizmet ve görevler veya duyulacak ihtiyaçlar gereği İdare’nin Daire Müdürlüğünce ileride gerekli görülebilecek diğer kayıtları içerir belge ve/veya bilgileri.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde, “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir.

…78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.

78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

Yapılan incelemede, aktarılan Teknik Şartname’nin 4.1.8’inci maddesinde belirtilen dedektör, telsiz, taşıma kılıfı, uyarı şeridi gibi kalemler ile Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinde belirtilen defterlere ait giderlerin, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinde açıkça tek tek sayılmamakla birlikte 78.30’uncu maddenin (ç) bendinde %4 sözleşme ve genel giderler kapsamındaki “ve bu nitelikteki genel giderler” ifadesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiğinin açık olduğu ve dolayısıyla da birim fiyat teklif cetvelinde ayrı birer satır açılmadığı, bu haliyle idarece tesis edilen işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Kayıt Tutma Zorunluluğu ve Yüklenici Firmanın Yükümlülükleri” başlıklı 5’inci maddesinde “…5.2. Çalıştırdığı personelin her türlü özlük haklarını karşılamak ve ödemek zorundadır (1475 ve 4857 sayılı yasalara göre). Bu konularda, İdarenin hiç bir sorumluluğu bulunmamaktadır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yasal Sorumluluk” başlıklı 9’uncu maddesinde ise, “a) Yüklenici faaliyetinden doğan her türlü resim, harç, tazminat ve cezalar ile çalıştırılan personel ile ilgili doğabilecek tüm mükellefiyetler (ücret, vergi, SSK pirimi, tazminatlar gibi tüm yasal haklar) tamamen yükleniciye aittir. Ancak idare bu mükellefiyetler dolayısı ile ilgisi olmamasına rağmen bir ödemede de bulunmak durumunda kalırsa idarenin talebi üzerine yüklenici bu meblağı hiçbir ihtara ve hüküm almaya gerek kalmaksızın derhal, defaten ve nakit olarak idareye ödemeyi kabul ve taahhüt eder. Talebe rağmen yüklenici tarafından ödeme yapılmaması halinde idare bu meblağı yüklenicinin hak edişinden keser. Tekrarı halinde sözleşmeyi fesih eder…” düzenlemesi yer almaktadır.

Diğer yandan 11.09.2014 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6552 sayılı İş Kanunu İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 8’inci maddesinde “4857 sayılı Kanunun 112 nci maddesine aşağıdaki fıkralar eklenmiştir.

“4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir…” hükmüne yer verilmiştir.

Anılan Teknik Şartname düzenlemesinde yüklenicinin personelin özlük haklarından sorumlu olduğu belirtilmiş olmakla birlikte aynı maddede yapılan düzenleme ile bu sorumluluğun 1475 ve 4857 sayılı yasalar kapsamında değerlendirileceğinin anlaşıldığı, dolayısıyla söz konusu düzenlemenin 4857 sayılı yasada 6552 sayılı yasa ile yapılan değişikliğe aykırı olmadığı, yüklenicinin özlük konusundaki sorumluluğunun 1475 ve 4857 sayılı yasalar çerçevesinde dikkate alınacağı açık olduğundan başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KİK Kararı: 2014/UH.II-4155

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin