KİK Kararı: 2014/UH.II-3634

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/074
Gündem No : 45
Karar Tarihi : 05.11.2014
Karar No : 2014/UH.II-3634
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Kazım ÖZKAN

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Artaş Eğitim Sosyal Hizmetleri ve Temizlik Organizasyon Ltd. Şti.,

Hürriyet Mah. Gökmen Sok. No : 39 D: 1 Yenibosna Bahçelievler/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Üsküdar Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

Mimar Sinan Mahallesi Hakimiyeti Milliye Caddesi No: 35 Üsküdar/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/79276İhale Kayıt Numaralı “Üsküdar İlçe Sınırları Dahilinde Katı Atık, Moloz Toplama ve Nakli İle Cadde ve Sokakların El ve Makine İle Süpürülmesi İşi” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Üsküdar Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 29.08.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Üsküdar İlçe Sınırları Dahilinde Katı Atık, Moloz Toplama ve Nakli İle Cadde ve Sokakların El ve Makine İle Süpürülmesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Artaş Eğitim Sosyal Hizmetleri ve Temizlik Organizasyon Ltd. Şti. nin 25.08.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.08.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.09.2014 tarih ve 30229 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.09.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2732 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdare tarafından yapılan düzenlemeler uyarınca tüm işçilerin tüm resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs’ta çalışması durumunun oluşacağı, bunun 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği,

2. Teknik Şartname’nin 10’uncu maddesinde yapılan düzenlemede öngörülen konteynır alanlarına ilişkin giderlerin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde belirtilmemesinin ve birim fiyat teklif cetveline eklenilmemesinin mevzuata aykırılık içerdiği, sağlıklı maliyet hesaplaması yapılmasına engel teşkil ettiği,

3. 6331 sayılı İşçi Sağlığı ve İş Güvenliği Kanunu’nun getirdiği yükümlülükler hakkında ihale dokümanında açık bir düzenleme yapılmadığı, anılan giderlere ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı, bu durumun mevzuata aykırılık teşkil ettiği, sağlıklı iş artışı veya iş eksilişi yapılamayacağı, olası aşırı düşük teklif sorgulaması durumunda belirsizliğe yol açacağı,

4. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yapılan düzenlemenin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği, 17 adet aracın kendi malı olma şartının rekabeti engelleyici nitelikte olduğu, 2011 model ve üzeri olma şartının da rekabeti engelleyici nitelikte olduğu,

5. İdari Şartname’nin 25.3.1’nci maddesinde yapılan düzenleme uyarınca araçların günlük kaç km yol yapacağı bilgisinin verilmemiş olduğu, bu hususa ilişkin bilginin idarenin belirttiği şekilde işin yapılacağı yerin görülmesiyle edinilemeyeceği,

6. Teknik Şartname’nin 6-c maddesinde resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşında çalışma yapacak personele % 50 fazlası oranında ücret uygulanacağının belirtildiği, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 47’nci maddesinde yapılan düzenleme uyarınca bir tam gün % 100 fazlası oranında ödeme yapılmasının gerektiği hüküm altına alındığı, bunun mevzuata aykırı olduğu ve tekliflerin hazırlanmasında tereddüt yaşanmasına neden olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir…”

“Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma” başlıklı 44’üncü maddesinde “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde işyerlerinde çalışılıp çalışılmayacağı toplu iş sözleşmesi veya iş sözleşmeleri ile kararlaştırılır. Sözleşmelerde hüküm bulunmaması halinde söz konusu günlerde çalışılması için işçinin onayı gereklidir.

Bu günlere ait ücretler 47 nci maddeye göre ödenir.”

“Saklı haklar” başlıklı 45’inci maddesinde “Toplu iş sözleşmesi veya iş sözleşmelerine hafta tatili, ulusal bayram ve genel tatillerde işçilere tanınan haklara, ücretli izinlere ve yüzde usulü ile çalışan işçilerin bu Kanunla tanınan haklarına aykırı hükümler konulamaz.

Bu hususlarda işçilere daha elverişli hak ve menfaatler sağlayan kanun, toplu iş sözleşmesi, iş sözleşmesi veya gelenekten doğan kazanılmış haklar saklıdır.”

“Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir…”

“Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir.”

“Çalışma süresi” başlıklı 63’üncü maddesinde “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır. Yer altı maden işlerinde çalışan işçiler için yer altındaki çalışma süresi; haftada en çok otuz altı saat olup günlük altı saatten fazla olamaz.

Tarafların anlaşması ile haftalık normal çalışma süresi, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine, günde onbir saati aşmamak koşulu ile farklı şekilde dağıtılabilir. Bu halde, iki aylık süre içinde işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık çalışma süresini aşamaz. Denkleştirme süresi toplu iş sözleşmeleri ile dört aya kadar artırılabilir.” hükümleri yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “78-Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinin 78.8’inci alt maddesinde “ Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.” şeklinde açıklamalara yer verildiği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin 6-C maddesinde “Üsküdar ilçe sınırları dahilinde Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından belirtilen program çerçevesinde ihale konusu işlerden süreklilik arz eden işler haftanın yedi günü kesintisiz olarak yürütülecektir.

Yüklenici tarafından gerek belediye yetkililerince, gerekse vatandaşlarca rahatlıkla ulaşılabilecek 24 saat açık bir telefon hattı kurulacak; bu sözleşme kapsamında çalışmakta olan personelden cevap verecek bir görevli bulundurulacaktır. Bu görevli toplam çalıştırılacak personel içerisinde kabul edilecektir.

Çöp, moloz ve süpürme işindeki tüm personel vardiyalı olarak çalışacak olup, personele haftada bir gün hafta tatili izni kullandırılacaktır. Bu iznin kullandırılmasında her ücret gurubundaki personel sayısı ayrı ayrı değerlendirilerek izne tabi tutulacaktır. (Örneğin 115 şoförden her gün 15 kişi izinli sayılacak olup her gün 100 şoförle görev yapılacaktır gibi) Resmi ve dini bayramlarda ise çalışan personele yasanın emrettiği fazla mesai ücreti ödenecektir.

PERSONEL SORUMLULUK ALANI

PERSONEL SAYISI

RESMİ TATİL GÜN SAYISI

TOPLAM GÜN SAYISI

Proje sorumlusu

1

48

48

Şantiye şefi

3

48

144

V. amiri

15

48

720

Motorize kontrol

13

48

624

Operatör

28

48

1344

Şoför

115

48

5520

Operatör yardımcısı

23

48

1104

İşçi + çöp işçisi + süpürme işçisi

536

48

25728

Yapılan fazla çalışmalar personelin bordrosundaki brüt ücret üzerinden, mer’i olan 4857 sayılı kanunun fazla mesailer için uygulanan yasal oran (%50 fazlası) uygulanacaktır.

Yüklenici iş programını Temizlik İşleri Müdürlüğü’nden temin edecektir. İşçi sayısı ile katı atık kamyonlarının çalışma saati ve çöp toplama gün sayısına uymamanın cezai müeyyidesi madde 3’de belirtilmiştir. Yüklenici, belediyece yapılacak denetimi kolaylaştırıcı önlemleri alacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde işin miktarı ve türü “105 Araç ve 734 Personel ile Katı Atık, Moloz Toplama ve Nakli İle Cadde ve Sokakların El ve Makine İle Süpürülmesi” olarak belirtilmiştir. İdari Şartname ‘nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İhale konusu hizmette çalıştırılacak 536 İşçiye İhale tarihindeki brüt asgari ücretin %63 fazlası, 115 Şoför personele İhale tarihindeki brüt asgari ücretin %76 fazlası, 28 operatör personeline İhale tarihindeki brüt asgari ücretin %82 fazlası, 23 Operatör Yardımcısına İhale tarihindeki personeli brüt asgari ücretin %69 fazlası, 15 Vardiya amirine İhale tarihindeki brüt asgari ücretin %92 fazlası, 13 kontrolöre İhale tarihindeki brüt asgari ücretin %86 fazlası, 3 Şantiye Şefine İhale tarihindeki brüt asgari ücretin %120 fazlası ve 1 Proje Sorumlusuna İhale tarihindeki brüt asgari ücretin %235 fazlası ücret verilecektir.

Resmi ve Dini Bayram tatillerinde çalışma yapılacaktır. Buna göre, 536 İşçiye (536x48=25728 gün) toplam 25728 gün, 115 şoför (115x48=5520) toplam 5520 gün, 28 operatör (28x48=1344 gün) toplam 1344 gün, 23 operatör yardımcısı (23x48=1104 gün) toplam 1104 gün, 13 kontrolör (13x48=624 gün) toplam 624 gün, 15 Vardiya amiri (15x48=720 gün) toplam 720 gün, 3 Şantiye Şefine (3x48=144 gün) toplam 144 gün ve 1 Proje Sorumlusuna (1x48=48 gün) 48 gün çalışma yapacaktır.

Personele verilecek yemek, yol ve giyecek giderleri: Personele günlük brüt olarak 6,50 TL yemek bedeli ve yol bedeli brüt olarak 6,50 TL nakit olarak ödenecek ve bordrosunda gösterilecektir. Yol ve yemek giderleri 26 gün olarak hesaplanacaktır.

Çalışan personele her yıl yazlık ve kışlık elbise verilecektir. Giyim malzemeleri özellikleri teknik şartnamesinde belirtilmiştir.

6331 sayılı işçi sağlığı ve iş güvenliği kanunu hükümlerinin getirdiği yükümlülükler de teklif fiyata dahildir.

Makine ve ekipman amortismanı ile malzeme giderleri: Teknik Şartnamenin 6. maddesinde yazılı olan araçların amortisman giderleri, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça ve sigorta giderleri de teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. %2” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından ihale dokümanında yer alan düzenlemeler uyarınca ihale konusu işte çalışacak tüm personelin ihale konusu işin süresi boyunca (01.10.2014-30.09.2017 tarihleri arasında) tüm resmi-dini bayramlar, yılbaşı günü ve 1 Mayıs Emek ve Dayanışma Günü’nde çalışacakları anlaşılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun çalışma sürelerine ilişkin hükümleri çerçevesinde bir işçinin haftalık çalışma süresinin 45 saat olduğu ve işçilere iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilmesi gerektiği anlaşılmıştır. İhale konusu hizmette istihdam edilen personelin tamamının, ulusal bayram ve genel tatil günlerinin tamamında yukarıda belirtilen hafta tatiline ilişkin hükümlere aykırı olarak çalıştırılmasının mümkün olmadığı, bu nedenle hafta tatilinin resmi ve dini bayram günleri, 1 Mayıs Emek ve Dayanışma Günü ve yılbaşı tatiline denk geldiği haftalarda işçilere hafta tatili verilmemesi durumunun 4857 sayılı Kanuna aykırılık teşkil edeceği, öte yandan, iş günlerinde tek gün ücreti ödenerek çalıştırabilecek personelin tamamının resmi ve dini bayram günleri, 1 Mayıs Emek Bayramı ve yılbaşı tatilinde çalıştırılması suretiyle personel için 4857 sayılı Kanun’un 47’nci maddesi uyarınca iki günlük ücret ödeneceği, bu durumun maliyetlerin ve teklif bedellerin artmasına neden olarak fazla ödemeye meydan vereceği ve kaynakların verimli kullanılması ilkesinin ihlal edileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur. Ayrıca bahse konu ihalede 11 adet ihale dokümanı satın alındığı, 29.08.2014 tarihinde yapılan ihaleye tek isteklinin katıldığı hususları göz önünde bulundurulduğunda, yeterli rekabet ortamının oluşmadığı anlaşılan ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 9’uncu maddesinde “Yüklenici, bu iş kapsamında aşağı da teknik özellikleri ve sayıları belirtilen çöp konteynırlerini tedarik ederek idarenin belirlediği yerlere koyacaktır. Yüklenici, Büyükşehir Belediye Başkanlığı normlarına uygun, gövde profil takviyeli, sac kalınlığı 2 mm, tekerlek ebadı 150x45, (bir tanesi frenli) 770 litrelik 1500 adet metal kapaklı konteynır; yüksek yoğunluktaki polietilen malzemeden yekpare olarak imal edilmiş UV ‘ye soğuğa ve sıcağa dayanıklı, tekerlekleri kendi ekseni etrafında dönebilmeli ve fren pedalı olmalı, metal parçaları paslanmaz olan ve gövdeye menteşeli, el ile açılır kapağı bulunan 500 adet plastik konteynır ve 100 adet 0.8 m3 çiftli çöp konteynırının konulduğu korugan.”

10’uncu maddesinde “Yüklenici mevcut konteyner alanları ve ilave edilecek konteynır yerlerini Belediyenin isteyeceği şekilde tanzim edecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname ekinde yer alan birim fiyat teklif cetvelinin

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Katı atıkların toplanması ve nakli

TON

635.680

2

Molozların toplanması ve nakli

TON

49.320

3

Cadde ve sokakların makine ile süpürülmesi

GÜN

1.096

4

Cadde ve sokakların 362 personel ile Elle süpürülmesi (362 x 36 =13032 ay)

AY

13.032

5

Resmi-Dini Bayram tatili ve yılbaşı tatili günlerinde işçi çalıştırılması

GÜN

25.728

6

Resmi-Dini Bayram tatili ve yılbaşı tatili günlerinde şoför çalıştırılması

GÜN

5.520

7

Resmi-Dini Bayram tatili ve yılbaşı tatili günlerinde vardiya amiri ve denetim görevlisi çalıştırılması

GÜN

720

8

Resmi-Dini Bayram tatili ve yılbaşı tatili günlerinde Operatör Yrd. çalıştırılması

GÜN

1.104

9

Resmi-Dini Bayram tatili ve yılbaşı tatili günlerinde Operatör çalıştırılması

GÜN

1.344

10

Resmi-Dini Bayram tatili ve yılbaşı tatili günlerinde Motorize çalıştırılması

GÜN

624

11

Resmi-Dini Bayram tatili ve yılbaşı tatili günlerinde Proje sorumlusu çalıştırılması

GÜN

48

12

Resmi-Dini Bayram tatili ve yılbaşı tatili günlerinde Şantiye şefi çalıştırılması

GÜN

144

13

770 Lt.Metal Konteyner

ADET

1.500

14

Plastik Konteyner

ADET

500

15

Konteyner Korugan

ADET

100

16

Malzeme (1800 adet el arabası,21600 süpürge,1800 adet Faraş,46800 adet eldiven,46800 adet maske)

AY

36

17

Binek araç Çalıştırılması (13*1096=14.248 gün)

GÜN

14.248

18

Araç Giydirilmesi

m2

7.500

19

Araçlara GPRS sistemi takılması

ADET

105

şeklinde olduğu anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin 9’uncu maddesinde belirtilen konteynır alanları ve ilave edilecek konteynır yerlerine ilişkin maliyetin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde belirtilmediği ve Birim Fiyat Teklif Cetveli’nde bu hususa ilişkin ayrı bir kalem açılmamış olduğu görülmüştür. Söz konusu hususa ilişkin giderlerin basiretli tacir niteliğini haiz istekliler tarafından hesap edilip, birim fiyat teklif cetvelinde ilişkili olan kalemler içine dâhil edilebileceği hususu göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…6331 sayılı işçi sağlığı ve iş güvenliği kanunu hükümlerinin getirdiği yükümlülükler de teklif fiyata dahildir..” şeklinde açıklamaya yer verildiği görülmüştür.

İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu dikkate alındığında iş yeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı gibi 6331 sayılı Kanun’dan kaynaklanan yükümlülüklere ilişkin maliyetlerin birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemleri içinde gösterilebileceği, bu hususun birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir teklif bileşeni olarak gösterilmesine gerek bulunmadığı, bu açıdan başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun "İhalelere Yönelik Başvurular" başlıklı 54’üncü maddesinde "ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler. " hükmü,

Anılan Kanun’un "İdareye şikayet başvurusu" başlıklı 55'inci maddesinde "Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar," hükmü yer almaktadır.

İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesinde “İstekli, İhale konusu hizmet kapsamında 2 adet en az 18m³ ’lük hidrolik sıkıştırmalı vinç aparatlı yerüstü ve yer altı konteyner çöp kamyonu, 1 adet en az 14 m³ ’lük hidrolik sıkıştırmalı vinç aparatlı yerüstü ve yer altı konteyner çöp kamyonu, 5 adet en az 15 m3 ‘lük hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu, 20 adet en az 13 m³ ’lük hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu, 7 adet en az 11 m³ ’lük hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu, 6 adet 7 m³ hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu, 2 adet 10 tonluk ve 1 adet 20 tonluk su tankeri-arazöz, 2 adet buharlı yıkama dezenfekte su jeti aracı, 1 adet konteyner yıkama aracı, 1 adet tıbbi atık aracı, 5 adet kapalı çift kabin kamyonet, 5 adet en az 2-3 m³ hidrolik damperli mini çöp kamyonu ,1 adet 16+1 minibüs, 13 adet binek araç, 13 adet motosiklet, 2 adet 6 m³ ’lük süpürge aracı, 2 adet en az 4 m³ süpürge aracı, 4 adet kaldırım üstü süpürge aracı, 2 adet lastik tekerlekli loder-yükleyici iş makinası, 4 adet tır-çekici, 2 adet Büyük Damperli Kamyon, 4 adet küçük damperli kamyon çalıştırılacaktır. Binek araçlar ve çift kabin kamyonetler 2012 ve üzeri model, diğerleri 2011 ve üzeri model olacaktır.

Yukarıda miktarları ve cinsleri belirtilen araçlardan 1 adet en az 18m³ ’lük hidrolik sıkıştırmalı vinç aparatlı yerüstü ve yer altı konteyner çöp kamyonu,1 adet en az 14 m³ ’lük hidrolik sıkıştırmalı vinç aparatlı yerüstü ve yer altı konteyner çöp kamyonu, 2 adet en az 15 m3 ‘lük hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu, 4 adet en az 13 m³ ’lük hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu, 2 adet en az 11 m³ ’lük hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu, 2 adet 7 m³ hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu, 2 adet buharlı yıkama dezenfekte su jeti aracı, 1 adet konteyner yıkama aracı,1 adet 6 m³ ’lük süpürge aracı, 1 adet en az 4 m³ süpürge araçların özellik arz etmesi ve piyasadan temininin kolay olmaması sebebiyle Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41. maddesi uyarınca ihale konusu işin yapılabilmesi için isteklinin kendi malı olması gerekmektedir…” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu ilanın 11.07.2014 tarihinde yayımlanmış olduğu, istekli tarafından süresi içerisinde anılan düzenlemeye ilişkin olarak idareye şikayet başvurusunda bulunulmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının reddedilmesi gerekmektedir.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartame’nin 25.3.1’inci maddesinde “Teknik Şartnamenin 6. maddesinde yazılı olan araçların amortisman giderleri, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça ve sigorta giderleri de teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi yer almaktadır. İhale dokümanında ihale konusu işte kullanılacak araçlardan binek araçlar hariç diğer araçların ihale konusu iş süresince yapacakları ortalama kilometre mesafelerine dokümanda yer verilmediği görülmüştür. İhale dokümanındaki yer alan düzenlemeler uyarınca hizmet alımına konu işlerin yapılacağı yerin; çöplerin, molozların ve tıbbi atıkların boşaltılacağı yerin açıkça belirtildiği, kullanılacak araçlara dair ayrıntılı bilginin Teknik Şartname ve eklerinde yer aldığı hususları göz önünde bulundurulduğunda basiretli tacir niteliğine sahip olan isteklilerin araçların akaryakıt giderine ilişkin maliyeti tahmin edip teklif fiyata dahil edebileceği anlaşılmıştır. Bu nedenle başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 6-C maddesinde “Yapılan fazla çalışmalar personelin bordrosundaki brüt ücret üzerinden, mer’i olan 4857 sayılı kanunun fazla mesailer için uygulanan yasal oran (%50 fazlası) uygulanacaktır.”düzenlemesi yer almaktadır. Söz konusu düzenlemenin genel tatil günlerinde ödenecek ücrete ilişkin olarak değil, fazla çalışmalara ilişkin yapılmış olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KISMEN FARKLI GEREKÇE

İnceleme konusu ihalede;

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin 1’inci maddesinde yer alan “İdare tarafından yapılan düzenlemeler uyarınca tüm işçilerin tüm resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs’ta çalışması durumunun oluşacağı, bunu 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği” şeklindeki iddiasının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğu tarafından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu gerekçesiyle “ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Anılan kararda, İdare tarafından ihale dokümanında yer alan düzenlemeler uyarınca ihale konusu işte çalışacak tüm personelin ihale konusu işin süresi boyunca (01.10.2014-30.09.2017 tarihleri arasında) tüm resmi-dini bayramlar, yılbaşı günü ve 1 Mayıs Emek ve Dayanışma Günü’nde çalışacaklarının anlaşıldığı, 4857 sayılı İş Kanunu’nun çalışma sürelerine ilişkin hükümleri çerçevesinde bir işçinin haftalık çalışma süresinin 45 saat olduğu ve işçilere iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilmesi gerektiği, ihale konusu hizmette istihdam edilen personelin tamamının, ulusal bayram ve genel tatil günlerinin tamamında yukarıda belirtilen hafta tatiline ilişkin hükümlere aykırı olarak çalıştırılması mümkün olmadığı, bu nedenle hafta tatilinin resmi ve dini bayram günleri, 1 Mayıs Emek ve Dayanışma Günü ve yılbaşı tatiline denk geldiği haftalarda işçilere hafta tatili verilmemesi durumunun 4857 sayılı Kanuna aykırılık teşkil edeceği, ayrıca iş günlerinde tek gün ücreti ödenerek çalıştırabilecek personellerin tamamının resmi ve dini bayram günleri, 1 Mayıs Emek Bayramı ve yılbaşı tatilinde çalıştırılması suretiyle tüm personel için 4857 sayılı Kanun’un 47’nci maddesi uyarınca iki günlük ücret ödenerek çalıştırılmasına neden olacağı, bu durumun maliyetlerin ve teklif bedellerin artmasına neden olarak fazla ödemeye meydan vereceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde bulunduğu ifade edilmektedir.

İncelemeye konu “105 Araç ve 734 Personel ile Katı Atık, Moloz Toplama ve Nakli İle Cadde ve Sokakların El ve Makine İle Süpürülmesi” işine ilişkin ihalede, idarece İdari Şartname ‘nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde, Resmi ve Dini Bayram tatillerinde çalışma yapılacağı, buna göre, 536 İşçiye (536x48=25728 gün) toplam 25728 gün, 115 şoför (115x48=5520) toplam 5520 gün, 28 operatör (28x48=1344 gün) toplam 1344 gün, 23 operatör yardımcısı (23x48=1104 gün) toplam 1104 gün, 13 kontrolör (13x48=624 gün) toplam 624 gün, 15 Vardiya amiri (15x48=720 gün) toplam 720 gün, 3 Şantiye Şefine (3x48=144 gün) toplam 144 gün ve 1 Proje Sorumlusuna (1x48=48 gün) 48 gün çalışma yapacağı düzenlenmiştir. Teknik Şartname’nin 6-C maddesinde ise, Üsküdar ilçe sınırları dahilinde Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından belirtilen program çerçevesinde ihale konusu işlerden süreklilik arz eden işler haftanın yedi günü kesintisiz olarak yürütüleceği, çöp, moloz ve süpürme işindeki tüm personel vardiyalı olarak çalışacağı, personele haftada bir gün hafta tatili izni kullandırılacağı, bu iznin kullandırılmasında her ücret gurubundaki personel sayısı ayrı ayrı değerlendirilerek izne tabi tutulacağı (Örneğin 115 şoförden her gün 15 kişi izinli sayılacak olup her gün 100 şoförle görev yapılacaktır gibi) şeklinde düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

Bu itibarla, ihale konusu iş süresince istihdam edilecek personelin tamamı için tüm tatil günlerinde çalışma yapılmasının öngörülmediği, çalışacak personelin tamamının iş sürecindeki tüm resmi ve dini bayram tatil günlerinde çalıştırılacağı ancak iş süresince anılan personel için hafta tatiline denk gelmeyen resmi ve dini bayram tatili günleri için her hangi bir sorun olmadığı, hafta tatiline denk gelen resmi tatil günü çalışmalarının ise iş programında yapılacak düzenlemeler ile ayarlanabileceği, sonuç olarak ihale konusu işin yürütülmesi esnasında yaptırılacak resmi ve dini bayram tatil günü çalışmalarının 4857 sayılı İş Kanunu’nun emredici hükümlerinin uygulanmasına engel oluşturmayacağı anlaşıldığından, uyuşmazlığa konu ihalenin bu gerekçe ile iptal edilmesinin yerinde olmadığı değerlendirilmektedir.

Ancak, 4734 sayılı Kanunun 5’inci maddesinin 1’inci fıkrasındaki; “İdarelerin, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla” sorumlu olduğu hükmü açısından, ihale konusu işin niteliği göz önüne alındığında, personelin tamamının iş sürecindeki tüm resmi ve dini bayram tatil günlerinde çalıştırılması ve bu günlerde söz konusu personele iki kat ücret ödenmesinin kaynakların etkin ve verimli kullanılması ilkesine uygun olmadığı yönündeki düşüncemle, ihalenin iptaline yönelik Kurul kararına katılıyorum.

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede;

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin 1’inci maddesinde yer alan “İdare tarafından yapılan düzenlemeler uyarınca tüm işçilerin tüm resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs’ta çalışması durumunun oluşacağı, bunu 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği” şeklindeki iddiasının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğu tarafından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu gerekçesiyle “ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Anılan kararda, İdare tarafından ihale dokümanında yer alan düzenlemeler uyarınca ihale konusu işte çalışacak tüm personelin ihale konusu işin süresi boyunca (01.10.2014-30.09.2017 tarihleri arasında) tüm resmi-dini bayramlar, yılbaşı günü ve 1 Mayıs Emek ve Dayanışma Günü’nde çalışacaklarının anlaşıldığı, 4857 sayılı İş Kanunu’nun çalışma sürelerine ilişkin hükümleri çerçevesinde bir işçinin haftalık çalışma süresinin 45 saat olduğu ve işçilere iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilmesi gerektiği, ihale konusu hizmette istihdam edilen personelin tamamının, ulusal bayram ve genel tatil günlerinin tamamında yukarıda belirtilen hafta tatiline ilişkin hükümlere aykırı olarak çalıştırılması mümkün olmadığı, bu nedenle hafta tatilinin resmi ve dini bayram günleri, 1 Mayıs Emek ve Dayanışma Günü ve yılbaşı tatiline denk geldiği haftalarda işçilere hafta tatili verilmemesi durumunun 4857 sayılı Kanuna aykırılık teşkil edeceği, ayrıca iş günlerinde tek gün ücreti ödenerek çalıştırabilecek personellerin tamamının resmi ve dini bayram günleri, 1 Mayıs Emek Bayramı ve yılbaşı tatilinde çalıştırılması suretiyle tüm personel için 4857 sayılı Kanun’un 47’nci maddesi uyarınca iki günlük ücret ödenerek çalıştırılmasına neden olacağı, bu durumun maliyetlerin ve teklif bedellerin artmasına neden olarak fazla ödemeye meydan vereceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde bulunduğu ifade edilmektedir.

İncelemeye konu “105 Araç ve 734 Personel ile Katı Atık, Moloz Toplama ve Nakli İle Cadde ve Sokakların El ve Makine İle Süpürülmesi” işine ilişkin ihalede, idarece İdari Şartname ‘nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde, Resmi ve Dini Bayram tatillerinde çalışma yapılacağı, buna göre, 536 İşçiye (536x48=25728 gün) toplam 25728 gün, 115 şoför (115x48=5520) toplam 5520 gün, 28 operatör (28x48=1344gün) toplam 1344 gün, 23 operatör yardımcısı (23x48=1104 gün) toplam 1104 gün, 13 kontrolör (13x48=624 gün) toplam 624 gün, 15 Vardiya amiri (15x48=720 gün) toplam 720 gün, 3 Şantiye Şefine (3x48=144 gün) toplam 144 gün ve 1 Proje Sorumlusuna (1x48=48gün) 48 gün çalışma yapacağı düzenlenmiştir. Teknik Şartname’nin 6-C maddesinde ise, Üsküdar ilçe sınırları dahilinde Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından belirtilen program çerçevesinde ihale konusu işlerden süreklilik arz eden işler haftanın yedi günü kesintisiz olarak yürütüleceği, çöp, moloz ve süpürme işindeki tüm personelin vardiyalı olarak çalışacağı, personele haftada bir gün hafta tatili izni kullandırılacağı, bu iznin kullandırılmasında her ücret gurubundaki personel sayısı ayrı ayrı değerlendirilerek izne tabi tutulacağı (Örneğin 115 şoförden her gün 15 kişi izinli sayılacak olup her gün 100 şoförle görev yapılacaktır gibi) şeklinde düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

Bu itibarla, ihale konusu iş süresince istihdam edilecek personelin tamamı için tüm tatil günlerinde çalışma yapılmasının öngörülmediği, çalışacak personelin tamamının iş sürecindeki tüm resmi ve dini bayram tatil günlerinde çalıştırılacağı, ancak iş süresince anılan personel için hafta tatiline denk gelmeyen resmi ve dini bayram tatili günleri için her hangi bir sorun olmadığı, hafta tatiline denk gelen resmi tatil günü çalışmalarının ise iş programında yapılacak düzenlemeler ile ayarlanabileceği, sonuç olarak ihale konusu işin yürütülmesi esnasında yaptırılacak resmi ve dini bayram tatil günü çalışmalarının 4857 sayılı İş Kanunu’nun emredici hükümlerinin uygulanmasına engel oluşturmayacağı, ayrıca bu durumun ihaleye teklif verecek isteklilerin teklif bedellerini oluşturmalarına engel olmadığı, isteklilerden bazılarını diğer istekliler karşısında avantajlı veya dezavantajlı duruma sokmadığı anlaşıldığından, uyuşmazlığa konu ihalenin bu gerekçe ile iptal edilmesinin yerinde olmadığı değerlendirilmektedir.

Açıklanan nedenlerle; uyuşmazlığa konu ihalede, “İtirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunca verilen “ihalenin iptaline” niteliğindeki karara katılmıyorum.

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi