KİK Kararı: 2014/UH.I-4036

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/082
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 17.12.2014
Karar No : 2014/UH.I-4036
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Atlas Turizm Otom. Gıda İnş. ve Temizlik Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Merkez Mah. Eski Edirne Asfaltı No: 26 Gaziosmanpaşa/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sakarya Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü,

Mithatpaşa Mah. Kent Park Bahçesi 54100 Adapazarı/SAKARYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/131378İhale Kayıt Numaralı “Abone Hizmetleri, Endeks Okuma, Su Kesme – Açma ve Sayaç Değişimi İşleri” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Sakarya Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 13.11.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Abone Hizmetleri, Endeks Okuma, Su Kesme – Açma ve Sayaç Değişimi İşleri” ihalesine ilişkin olarak Atlas Turizm Otom. Gıda İnş. ve Temizlik Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 07.11.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.11.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.11.2014 tarih ve 39581 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.11.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3389 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Sözleşme Tasarısı’nın 16'ncı maddesinde cezalarla ilgili olarak yapılan düzenlemelerin, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin ekinde yer alan tip sözleşme örneğinde bulunan ve sözleşme tasarısının 16'ncı maddesinde yapılması gereken düzenlemelerle ilgili göz önünde bulundurulması gereken hususlara ilişkin bilgilerin yer aldığı 26 numaralı dipnottaki ilgili ifadeleri karşılamadığı, ayrıca ihale dokümanı ekinde yer alan “EK-3 Cezalar” bölümünde yapılmayan hizmetler için uygulanacak para cezalarının oran olarak değil para olarak belirtildiği ve sözleşmede meydana gelen işlerde aksaklık meydana gelmesi durumunda uygulanacak müeyyidelere ve kaç defa tekrarı halinde sözleşmenin fesih edileceğine ilişkin düzenlemelere yer verilmediği,
Birim fiyat teklif cetvelinin IV. kısmında yer alan iş kalemleri arasında hizmet araçlarının yakıtının idare tarafından karşılanacağının belirtildiği, ancak İdari Şartname’nin 46’ıncı maddesinde fiyat farkına esas sabit katsayılar arasında akaryakıt katsayısı olarak b1=0,11 katsayısının belirtildiği, yakıtın idare tarafından verileceği dikkate alındığında yakıt gideri için fiyat farkı katsayısının belirtilmesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 12’inci maddesine aykırılık oluşturduğu,
Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.30'uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde yer alan düzenleme gereği giyim giderinin sözleşme ve genel giderler arasında sayıldığı, ancak giyim giderinin İdari Şartname'nin 25.3.3'uncu maddesinde yapılan düzenleme ile teklif fiyata dahil gider olarak belirlendiği, bu düzenlemenin Tebliğ'in anılan açıklamasına aykırı olduğu,
Birim fiyat teklif cetvelinde çalıştırılacak engelli personele ilişkin ayrı bir satır açılmamasının Kamu İhale Genel Tebliğ’inin 78.22 ve 78.28’inci maddelerinde yer alan düzenlemelerine aykırılık oluşturduğu,
Teknik Şartname'nin 4.10.1.1’inci maddesinde idarenin görev alanında kaçak ve usulsüz su kullanımlarının tespit edilerek bu tip kullanımların önüne geçilmesini sağlamak amacıyla bildirimde bulunan saha personeline “Kaçak ve Usulsüz Su Kullanımı Bildirimi” birim fiyatının asgari %50'si kadar prim ödemesi yapılacağının belirtildiği, ancak bu düzenlemeye ilişkin İdari Şartname'nin 25’inci maddesinde personele verilecek bu primin ücret bordrolarında gösterilip gösterilmeyeceğine ilişkin bir düzenleme yapılmadığı, ödenecek primin teklif fiyata dahil olup olmadığı ve dolayısıyla işçilik maliyetlerine yansıyıp yansımadığı konusunda tereddüt oluşturarak bu durumun teklif bedelini oluşturmalarını engellediği,
Teknik Şartname'nin 6.1'inci maddesinde iş kapsamında yüklenici tarafından belirli sayıda ve nitelikteki araçların ihale süresince çalıştırılacağının belirtildiği, ancak belirtilen bu araçların diğer giderlerinin kime ait olduğunun belli olmadığı, bu giderlerin İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde teklif fiyata dahil giderler arasında gösterilmediği, bu araçlar için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı,
Teknik Şartname'nin 6.4'üncü maddesinde yer alan “İdareye verilecek olan araçların plakaları 54, 34 veya 06 il kodu ile başlayacaktır.” şeklindeki düzenlemenin, 4734 sayılı Kanun'un 5'inci maddesinde yer alan temel ilkelere aykırılık teşkil ettiği,
Teknik Şartname'nin 6.5 maddesinde “Araçlar internet üzerinden takip edilebilir olacak ve SASKİ araç takip sistemine entegrasyonu sağlanacaktır.” düzenlemesinin yapıldığı, ancak İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde araç takip sistemi giderlerinin teklif fiyata dahil giderler arasında gösterilmediği, bu durumun da söz konusu giderlerin yüklenici tarafından mı yoksa idare tarafından mı karşılanacağı hususunda belirsizlik yarattığı, teklif bedelinin oluşturmalarını engellediği,
Teknik Şartname'nin 7'nci maddesinde yüklenici tarafından kendi işlerinde çalıştırılacak personele ilişkin düzenleme yapıldığı, bu kapsamda çalıştırılacak personel sayısı 112 olup söz konusu personel için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satırın açılmadığı, bu düzenlemenin de Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.5.1, 78.5.2 ve 78.22’nci maddelerine aykırı olduğu,
Teknik Şartname'nin 7.6.1'inci maddesinde personelin işe alınma ve işten çıkarılma işlemleri ile görev yeri değişikliklerinin idarenin onayı ile gerçekleşeceğinin belirtildiği, ancak söz konusu düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.26'ıncı maddesinde yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

…

r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme halinde alınacak cezalar...” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında uygulama birliğini sağlamak üzere mal veya hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin Tip Sözleşmeler Resmi Gazetede yayımlanır.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Sözleşmede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

n) Gecikme halinde alınacak cezalar…” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının hazırlanması” başlıklı 13’üncü maddesinde yer alan “(2) İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan; tip şartnameler, standart formlar, tip sözleşme, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer mevzuat esas alınır.” şeklindeki düzenleme ve aynı Yönetmelik’in “Sözleşme Tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde yer alan “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü çerçevesinde idarelerce Kamu İhale Kurumu tarafından yayımlanan tip şartnameler, standart formlar ve tip sözleşmeler esas alınarak ihale dokümanının hazırlanması gerekmektedir.

Buna göre Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan “Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme”nin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.26

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” şeklinde düzenlemeye yer verilmiş olup 16.1.1 numaralı madde için 26 numaralı dipnota yönlendirme yapılmıştır. Söz konusu tip sözleşmenin 26 numaralı dipnotunda ise “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir. Söz konusu düzenlemeye göre idarece belirlenecek cezaların toplamının sözleşme bedelinin %30’unu geçmeyecek şekilde ve her bir ceza için de sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirtilmesi, ayrıca işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, sözleşmenin feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) da belirtilmesi gerekmektedir.

İncelemeye konu ihale için idarece hazırlanan ihale dokümanı içerisinde yer alan Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İhale dokümanı ekinde verilmiştir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” şeklinde düzenleme yapılarak idare tarafından uygulanacak cezaların ihale dokümanı ekinde yer aldığı belirtilmiştir.

İhale dokümanı içerisinde yer alan “Ek-3 Abone Hizmetleri, Endeks Okuma, Su Kesme – Açma ve Sayaç Değişimi Hizmet Alımı İşi İşlerin Yapılmaması, Eksik ve Hatalı Yapılması ile İlgili Cezai Hükümler” formu ile idarece toplam 17 ana hizmet kalemine ceza uygulanacağı belirtilmiş olup uygulanacak cezaların da parasal değer olarak düzenlendiği anlaşılmıştır.

Mevzuatın yukarıda yer alan hükümleri gereğince idarece abone hizmetleri, endeks okuma, su kesme – açma ve sayaç değişimi hizmeti işi kapsamındaki hizmetlerin yapılmaması, eksik ve hatalı yapılması ile ilgili olarak düzenlenmesi gereken cezaların toplamının hiçbir şekilde sözleşme bedelinin %30’unu geçmemek üzere her bir aykırılık için sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirtilmesi gerekirken parasal tutar olarak belirtildiği, ancak söz konusu parasal tutarların toplamının hiçbir şekilde toplam sözleşme bedelinin %30’unu aşmayacağı şeklinde ihale dokümanında yer alan düzenlemeye istinaden parasal değer olarak belirlenen cezaların toplam bedelinin sözleşme bedelinin %30’unu geçmeyecek şekilde idare tarafından işlem tesis edileceği hususu açık olduğundan ve her bir aykırılığın ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının Sözleşme Tasarısı’nda yer almamasının hiçbir istekli lehine avantaj yaratmayacağı ve tekliflerin verilmesine etkisinin olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Fiyat Farkı” başlıklı 46’ıncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

“46.1.1. I. kısım ve II. kısımlarla ilgili olarak; 4857 sayılı İş Kanunu ve 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6’ncı maddesine göre; III. kısım ile ilgili olarak; 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 5’inci maddesinin c bendine göre fiyat farkı hesaplanacaktır. Fiyat farkına esas katsayılar; a1=0.72, a2=0, b1=0.11, b2=0.03, c=0.14

IV. kısım için fiyat farkı verilmeyecektir.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1. İhale dokümanı kapsamında verilen standart formların içinde yer alan Birim Fiyat Teklif Cetveli ile idare tarafından hazırlanan ve yine doküman kapsamında verilen Birim Fiyat Teklif Cetvelinin doldurulması zorunludur.” düzenlemesine yer verilerek ihale konusu iş I. kısım abone hizmetleri, endeks okuma, su kesme-açma ve sayaç değişim hizmetleri personel teklifi, II. kısım abone hizmetleri, endeks okuma, su kesme-açma ve sayaç değişim hizmetleri personel fazla çalışma ve genel tatil günü teklifi, III. kısım abone hizmetleri, endeks okuma, su kesme-açma ve sayaç değişim hizmetleri teklifi ve IV. kısım abone hizmetleri, endeks okuma, su kesme-açma ve sayaç değişim hizmetleri idare tarafından araç çalıştırma teklifi olmak üzere toplam IV kısımdan oluşturulmuştur. Söz konusu kısımlar ise kendi içerisinde iş kalemlerine ayrıştırılarak birim fiyat teklif cetveli oluşturulmuştur.

Teknik şartnamenin, “Hizmet Kapsamında Kullanılacak Araçlara İlişkin Hususlar” başlıklı 6’ncı maddesinde ihale konusu işin gerçekleştirilmesi için yüklenicinin kullanacağı araçlar ile idare hizmetinde çalıştırılacak araçlarla ilgili olarak ayrı ayrı düzenleme yapılmış, bu kapsamda Teknik Şartname’nin 6.10 ve 6.11’inci maddelerinde sırasıyla “6.10. İdareye verilecek olan araçların yakıtları idare tarafından karşılanacaktır.

6.11.Yüklenici tarafından kullanılacak olan araçların yakıtları yüklenici tarafından temin edilecektir.” şeklinde yapılan düzenleme ile de yüklenici tarafından kullanılacak araçların yakıtının yüklenici tarafından, idare bünyesinde çalıştıracak araçların yakıtının idare tarafından karşılanacağı belirtilmiştir.

IV kısımdan oluşan ihalenin I., II., ve III. kısımlarının işçilik maliyeti ile ihale konusu hizmetin yerine getirilmesi için yüklenicinin kullanacağı araçlarla ilgili olduğu, yüklenici tarafından kullanılacak araçların yakıtının yüklenici tarafından karşılanacak olması sebebiyle İdari Şartname’nin “Fiyat Farkı” başlıklı 46’ıncı maddesinde 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların düzenlendiği fiyat farkı kararnamesine göre idarece akaryakıt katsayısının belirlendiği, ihalenin IV. kısmının idare bünyesinde çalıştırılacak araçlara ilişkin olduğu, söz konusu araçların yakıtının idare tarafından karşılanacak olması nedeniyle de ihalenin IV. kısmı için fiyat farkı verilmeyeceği yönünde yapılan düzenlemenin 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların düzenlendiği fiyat farkı kararnamesine uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliğ’inin “Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dahil Olacak Giderler” başlıklı 78’inci maddesinde yer alan “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir.” şeklindeki düzenlemeye göre ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesi olduğu anlaşılmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.3.3’üncü maddesinde yer alan “Kurumca hazırlanan “İşçilik Hesaplama Modülü”ne (www.ihale.gov.tr) adresinden ulaşılabilecek olup, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin değerlendirilmesi bağlamında sözleşme ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyeti hesabında işçilik hesaplama modülünün kullanılması zorunludur.” şeklindeki düzenlemeye göre işçilik maliyetinin işçilik hesaplama modülü kullanılarak hesaplanması gerekmektedir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinde yer alan “78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

…

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir. …” şeklindeki açıklamaya göre giyim gideri de ihale konusu işte çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden %4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler arasında yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.1. Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem ve ihbar tazminatları, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.

…

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

25.3.3.Malzeme giderleri:

Teknik Şartnamede ismi ve miktarı belirtilen giyim, ekipman ve teçhizat giderleri teklif fiyata dahildir…”şeklinde düzenleme yapılmıştır.

İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde giyim giderinin %4 sözleşme giderleri ve genel giderler içerisinde yer alacağı hususunda idarece yapılan düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda yer alan açıklamalarına göre mevzuata uygun olduğu, isteklilerin işçilik maliyetini işçilik hesaplama modülünü kullanarak oluşturması gerektiğinden söz konusu modül kullanılarak yapılacak hesaplamaya ve İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde yer alan düzenlemeye göre giyim giderinin ihale konusu işte çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden %4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler arasında yer aldığı hususu birlikte değerlendirildiğince giyim giderinin bu haliyle işçilik maliyeti içerisinde yer aldığı, bu nedenle İdari Şartname’nin 25.3.3 maddesinde teklif fiyata dahil olacak giderler arasında giyim giderine ayrıca yer verilmiş olmasının isteklilerin teklif fiyatını oluşturmalarını engelleyecek nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliğ’inin “Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dahil Olacak Giderler” başlıklı 78’inci maddesinin 78.2 numaralı alt maddesinde yer alan düzenlemeye göre ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olduğu anlaşıldığından, 4857 sayılı İş Kanunu’nun“Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde yer alan “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken sakatlananlara öncelik tanınır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi özürlü sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan özürlü sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası özürlü çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde özürlü çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir özürlü için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, özürlülerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, özürlünün iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, özürlünün işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Özürlü ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok özürlüyü temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü ile,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde yer alan “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü çerçevesinde, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.22 Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur…” şeklinde, “78.28. İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” şeklinde ve“78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem ve ihbar tazminatları, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” şeklinde düzenlemeler yapılmıştır.

IV kısımdan oluşan ihalenin I. ve II. kısımları ihale konusu işte çalıştırılacak personele ilişkin olup birim fiyat teklif cetvelinde her iki kısım için mevzuatın yukarıda yer alan hükümleri gereğince işçi sayısı, çalışma süreleri, dini, ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma için ayrı ayrı düzenleme yapılmış ancak engelli personel çalıştırılması ile ilgili herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği anlaşılmıştır.

Diğer taraftan idarece şikâyet üzerine, 4857 sayılı İş Kanunu’nda belirtilen asgari orandan daha fazla engelli işçi çalıştırdıkları için söz konusu ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinde engelli işçi için iş kaleminin oluşturulmadığı yönünde cevap verilmiş olup verilen cevabın bu haliyle gerek 4857 sayılı İş Kanunu’na gerekse Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde yapılan düzenlemeye aykırı olduğu, inceleme konusu ihalede elli ve üzeri işçi çalıştırılması öngörülmesine karşın İdari Şartname’de Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda yer alan açıklamalarının gerektirdiği şekilde, engelli işçi sayısı ve bu işçilerin tabi olacağı ücret grubuna ilişkin bir belirleme yapılmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmuştur.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu iş “Abone Hizmetleri, Endeks Okuma, Su Kesme Açma ve Sayaç Değişimi İşleri” şeklinde tanımlandıktan sonra işin miktarı ve türü “36 aylık süre içerisinde 12.200.000 adet endeks okuma, 66.500 adet sayaç sökme ve takma, 350.000 adet açma ve su kapama, 85 kişilik Personel Hizmeti ve 19 adet Araç Kiralama Hizmeti ile Şartnamede yer alan Diğer Abonelik hizmetleri” olarak belirtilmiştir.

İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde de “47.1. İhale dokümanı kapsamında verilen standart formların içinde yer alan Birim Fiyat Teklif Cetveli ile idare tarafından hazırlanan ve yine doküman kapsamında verilen Birim Fiyat Teklif Cetvelinin doldurulması zorunludur.” düzenlemesine yer verilerek ihale konusu iş toplam 4 kısımdan oluşturulmuştur.

İhalenin her bir kısmı için idarece birim fiyat teklif cetvelinde ayrıntılı düzenleme yapılmış olup ihalenin III. kısmı toplam 15 iş kaleminden oluşturulmuştur. III. kısmın 15 numaralı iş kalemi ise 3000 adet olarak “Kaçak ve Usulsüz Su Kullanımı Bildirim Hizmetleri” olarak tanımlanmıştır.

Teknik Şartname’nin “Kaçak ve Usulsüz Su Kullanımı Bildirim Hizmetleri” başlıklı 4.10’uncu maddesinde “4.10.1. Kaçak su kullanımı bildirim hizmetleri; 2560 sayılı İSKİ Kanunu uyarınca kurulan SASKİ Genel Müdürlüğü’nün aynı Kanun’a istinaden çıkarılan Tarifeler Yönetmeliği’nin 40’ıncı maddesi ile tanımlanan şekilde Kaçak ve Usulsüz Su Kullanan veya kullandıran kişi, kurum ve kuruluşların; tespit edilmesi ile ihbarın verilmesi (ilgili şube müdürlüğüne), ve ilgili birim tarafından kaçağın tespit edilmesi şeklinde olacaktır.

4.10.2. Kaçak su kullanım tespit ve takip hizmetleri ile ilgili uygulama esasları şu şekilde olacaktır.

4.10.2.1. Yeni yapılar, kooperatifler gibi yerlerde takılı sayaç tespitleri yapılarak abone bildirim formu bırakılır. Bu tip yerleşimlerde henüz teslimatı yapılmamış olan bağımsız bölümlerin sayacına emniyet mührü takılarak abonelik işlemi için ihbarname bırakılıp tutanak düzenlenmez. (bu işlem bildirimi için yükleniciye ücret ödenmeyecektir.)

4.10.2.2. Endeksi, konutlarda 10 m³, işyeri ve diğer abonelerde 5 m³ geçmemiş olan abonesiz sayaçlara idare tarafından emniyet mührü takılır, sayaç ve endeks bilgileri kayıt altına alınır. (bu işlem bildirimi için yükleniciye ücret ödenmeyecektir.)

4.10.3. Kaçak kullanım bildirim ihbarları ücretlendirme şekli şu şekilde olacaktır;

4.10.3.1. Dönemsel tahakkuklarda usulsüz ve kaçak kullanım olarak basılmış olan ihbar işlemleri için yükleniciye herhangi bir ücret ödenmez.

4.10.3.2. İdarenin görev alanında kaçak ve usulsüz su kullanımlarının tespit edilerek bu tip kullanımların önüne geçilmesinin sağlanması amacıyla, bildirimi yapan saha personeline “Kaçak ve Usulsüz Su Kullanımı Bildirimi” birim fiyatının asgari %50’si kadar prim ödemesi yapılır.

4.10.3.3. Bu bildirimlerin doğruluğu, idare elemanları tarafından kontrol edilecek ve kontrole müteakip doğruluğu onaylandıktan sonra, gerekli ödemeler hakedişte yükleniciye yapılacaktır.

4.10.3.4. Bu dağıtım, her hakediş döneminde liste halinde idarenin onayına sunulacaktır. İdare gerektiğinde ilgili personellerden ödeme yapılıp yapılmadığına dair bilgi alma hakkına sahiptir.” şeklinde yapılan düzenleme ile ihale konusu işin “Kaçak ve Usulsüz Su Kullanımı Bildirim Hizmetleri”nin yerine getirilme koşullarına açıklık getirilmiştir.

Teknik Şartname’nin 4.10.3.2’nci maddesinde yapılan düzenlemeden, isteklilerce ihalenin III. kısmının 15 numaralı iş kaleminde yer alan 3000 adet “Kaçak ve Usulsüz Su Kullanımı Bildirim Hizmetleri” için belirlenen birim fiyatın en az %50’si kadarlık kısmının yüklenici tarafından bu bildirimi yapan saha personeline ödenmesi gerektiği hususu söz konusu düzenlemenin yüklenicinin sorumluluğunda yapılması gereken işler kapsamında olduğu açıktır. Teknik Şartname’nin 4.10.3.2’nci maddesinde yapılan düzenlemenin bu haliyle isteklilerce teklif fiyatının oluşturulmasına engel bir düzenleme olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olacak giderler “başlıklı 25’inci maddesinin 25.3.3’üncü alt maddesinde “Malzeme giderleri: Teknik Şartnamede ismi ve miktarı belirtilen giyim, ekipman ve teçhizat giderleri teklif fiyata dahildir.” şeklinde düzenlemeye yer verilerek ihale konusu iş için kullanılacak ekipman ve teçhizata ait ayrıntıların Teknik Şartname’de yer aldığı belirtilmiştir.

Teknik Şartname’nin “Hizmet Kapsamında Kullanılacak Olan Araçlara İlişkin Hususlar” başlıklı 6’ncı maddesinde ise “6.6 Araçlara ait tüm resmi işlemler ve evraklar tam olacak, ayrıca araçlar tüm kazalara karşı kaskolu olacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin teklif edilen araçların diğer giderlerinin İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde teklif fiyata dahil giderler arasında gösterilmediği, bu araçlar için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı iddiasına yönelik yapılan incelemede Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan düzenlemelerinden araçlarla ilgili her türlü resmi işlemler ve evrakların tam olması gerektiği, araçların her biri için ilgili mevzuatı uyarınca gerekli olan bütün giderlerinin teklif fiyatına dahil edilmesi gerektiği, bu nedenle birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmasına gerek olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 6.4’üncü maddesinde “idareye verilecek olan araçların plakaları 54, 34, 06 il kodu ile başlayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi Teknik Şartname’deki söz konusu düzenlemenin rekabeti engellediği iddiası ile idareye şikayet başvurusunda bulunmuş, idare ise yapılan düzenlemenin saha personeline yönelik sataşma ve araca zarar verme durumlarının yaşandığı, bu problemlerin önüne geçmek için Sakarya ili plakası ile beraber en çok araç bulunan illerin plakası olacak şekilde düzenlemenin yapıldığı ve bu düzenlemenin eşit muamele ilkesine aykırı olmadığı yönünde cevap verilmiştir.

Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde yer alan “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü ile aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan “…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyecek hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir…”hükmü birlikte değerlendirildiğindeidareye verilecek olan araçların plakalarının Sakarya ili plakası ile birlikte 2 ilin plakasının daha belirtilmiş olmasının, diğer illerden ihaleye katılmak isteyen isteklilerin katılımını engelleyerek rekabeti engellediği ve fırsat eşitliğini ortadan kaldırdığı, söz konusu düzenlemenin de bu haliyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun temel ilkelerine aykırılık oluşturduğu sonucuna ulaşıldığından, başvuru sahibinin bu hususa ilişkin iddiası yerinde bulunmuştur.

Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname'nin “Hizmet Kapsamında Kullanılacak Olan Araçlara İlişkin Hususlar” başlıklı 6’ncı maddesinde yer alan “6.5. Araçlar internet üzerinden takip edilebilir olacak ve SASKİ araç takip sistemine entegrasyonu sağlanacaktır.” şeklindeki düzenlemeyle, İdari Şartname’de teklif fiyata dahil olacağı belirtilen araçların taşıması gereken bir niteliğe yer verilmiş olduğu, dolayısıyla teklif edilecek bedelin belirlenmesi aşamasında bu durumun göz önünde bulundurulması gerektiği hususu hem Teknik Şartname’de hem de İdari Şartname’de açıkça ifade edildiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerde yaklaşık maliyet” başlıklı 10’uncu maddesinde “…(5) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında, ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri bulunması halinde, bu kalemlerin kapsamındaki işler dahil, ihale konusu işin yerine getirilmesi için çalıştırılacak asgari personel sayısının ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, işçi sayısı yerine, yaptırılacak işi oluşturan iş kalemi veya kalemleri üzerinden teklif alınabilir.” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.5.1’inci maddesinde “Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasında “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında, ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri bulunması halinde, bu kalemlerin kapsamındaki işler dahil, ihale konusu işin yerine getirilmesi için çalıştırılacak asgari personel sayısının ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, işçi sayısı yerine, yaptırılacak işi oluşturan iş kalemi veya kalemleri üzerinden teklif alınabilir.” hükmüne yer verilmiştir. Bu çerçevede, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında, idarece birim fiyat teklif cetveli hazırlanırken işçi sayısı üzerinden teklif alınması uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri bulunup bulunmadığı belirlenecektir. Buna göre, işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunması halinde, idare bu iş kalemi/kalemleri için teklife esas alınacak birimi, “işçi sayısı” yerine, o iş kalemini/kalemlerini oluşturan unsurları dikkate almak suretiyle kendisi belirleyerek birim fiyat teklif cetvelinde ait olduğu iş kaleminin/kalemlerinin “birim” sütununa yazacaktır.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in 78.5.2’inci maddesinde ise “İşçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarının ihale dokümanında, ihale konusu işin tamamı için çalıştırılması öngörülen asgari toplam personel sayısı belirlenecek, ayrıca bu sayının içinde yer alan ve işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen her bir iş kalemi kapsamında çalıştırılacak olan asgari personel sayısı da belirtilecektir. Bu ihalelerde, asgari işçilik maliyetinin ihale konusu işte çalıştırılacak toplam personel sayısı üzerinden hesaplanması zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin 25.3.1 numaralı alt maddesinde idare bünyesinde çalışacak olan 85 adet personel için işçilik ücretlerine ilişkin düzenleme yapılmış, 25.3.4 numaralı alt maddesinde ise yüklenici adına çalışacak 112 adet personel için düzenleme yapılmıştır. Birim fiyat teklif cetvelinin I. ve II. kısmında idare için çalışacak personele ilişkin düzenlemelere yer verildiği, yüklenici bünyesinde çalışacak personele ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmadığı anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin “Hizmet Kapsamında Çalıştırılacak Personellere İlişkin Hususlar” başlıklı 7’inci maddesinde yapılan düzenleme ile hem yüklenici tarafından idare hizmetinde çalıştırılacak toplam 85 adet personele ilişkin düzenleme yapılmış hem de yüklenici tarafından kendi işinde çalıştırılacak 112 adet personele ilişkin olarak “Hizmet süresince çalıştırılması gereken öngörülen personel sayıları aşağıdaki tablolardaki gibidir…

Yüklenici tarafından kendi işinde çalıştırılacak Personel

S.No

Çalışacak Personellerin Sınıfları

Artırım Miktarı (Asgari Ücret Artış Oranı)

Asgari Personel sayısı

Yönetici

% 150

Okuma ve Açma – Kapama Şefi

% 125

Okuma ve Açma – Kapama Şef Yardımcısı

% 80

Okuma personeli

% 40

Sayaç değiştirme, açma ve Kesme personeli

% 50

Vana değiştirme ve Sayaç yeri uygun olmayan veya hiç olmayan abonelerin sayaç yerlerinin hazırlanma personeli.

% 60

Depocu Personel

% 40

Ofis Personeli

%30

…

7.2. Çalıştırılacak personellere ilişkin hususlar şunlardır;

7.2.1. Hizmet süresince yüklenici tarafından çalıştırılması gereken asgari personellerin taşıması gereken özellikler şunlardır;

7.2.1.1.Yönetici Personel: Asgari ön lisans eğitimini tamamlamış, tercihen teknik düzeyde eğitim almış, yönetim ve denetim konusunda yeterli tecrübeye sahip, işlerin doğru yapılmasını ve idare ile çalışanlar arasındaki ilişkiyi yürütecek kapasiteye sahip olacaktır. Yükleniciye ve İdareye karşı sorumludur. Yönetici personel sakarya ilinde ikamet edecek olup mesai saatleri içerisinde kurumda bulunacak, mesai haricinde ihtiyaç halinde ivedilikle işyerine gelerek müdahale edilecektir.

7.2.1.2.Okuma Ve Açma – Kapama Şefi: En az lise mezunu tercihen mesleği ile ilgili Yüksek Okul mezunu (Bilgisayar, elektronik, programlama, istatistik vb.) ve konusunda yeterli tecrübeye sahip olacaktır. Bir program dâhilinde okuma yapmak üzere, bir önceki bilgilerin el bilgisayarına yüklenilmesi, sahada okunan bilgilerin el bilgisayarından ana makineye aktarılması ve gerekmesi halinde defter, okuma ve ayak sırasında gerekli düzenleme yapabilecek kapasitede olacaktır. Yöneticiye ve İdareye karşı sorumludur.

7.2.1.3.Okuma Ve Açma – Kapama Şef Yardımcısı: En az lise mezunu tercihen mesleği, konusunda yeterli tecrübeye sahip olacaktır. Okuma ve açma-kapama işlemlerinde sorumlu olan şefe yardımcı olacak olup, yöneticiye ve İdareye karşı sorumludur.

7.2.1.4.Okuma Personeli: Tercihen lise veya dengi okul mezunu olacaktır. Sahada okuma yapabilecek ve sahada yapacağı tespit ve gözlemleri bir rapor halinde yöneticiye ve dolayısıyla İdareye aktarabilecek kapasiteye sahip ve bu konuda eğitim almış olmalıdır. Yükleniciye ve İdareye karşı sorumludur.

7.2.1.5.Su Açma, Kesme Ve Sayaç Değiştirme Personelleri: Tercihen lise veya dengi okul (sıhhi tesisat) mezunu veya yeterli tesisat demontaj ve montaj yeteneğine sahip, konusunda tecrübeli, iş emirlerinin organizasyonunu yapabilen bir elemanın şefliğinde oluşturulan elemanlardan meydana gelecek, iş emirleri doğrultusunda her türlü sayacın açma, kapama ve değişim işlemini yapabilecek kapasitede olacaktır.

7.2.1.6.Vana Değiştirme Sayaç Yeri Uygun Olmayan Veya Hiç Olmayan Abonelerin Sayaç Yerlerinin Hazırlanma Personeli: Tercihen lise veya dengi okul (sıhhi tesisat) mezunu veya sıhhi tesisat yapımı, tamiri, montaj ve demontaj yeteneğine sahip, konusunda tecrübeli, iş emirleri doğrultusunda her türlü sayaç yeri hazırlama ve montaj işlemini yapabilecek kapasitede olacaktır.

7.2.1.7.Depocu Personel: Depo görevlisi olarak iş yapacak olup, yüklenicinin deposuna ait tüm iş ve işlemleri takip etmekle görevli olacaktır.

7.2.1.8.Ofis Personeli: İdarenin Yükleniciye tahsis edeceği büroda sürekli bulunarak Yüklenici ile İdare arasında iş akış ve takibini sağlayacak asgari lise veya dengi okul mezunu olacaktır…” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

İdare tarafından ihale dokümanında yüklenici bünyesinde idare hizmeti için çalıştırılacak personele ilişkin olarak yapılan düzenlemelerden, söz konusu personelin ihalenin III. kısmında yer alan hizmetlerin yerine getirilmesi için kullanılacağının anlaşıldığı, ihalenin III. kısmında yer alan toplam 15 adet iş kalemi için teklif edilecek birim fiyatların hesabında İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin 25.3.4 numaralı alt maddesinde yer alan düzenlemelerin dikkate alınması gerektiği, ayrıca İdari Şartname’nin “Sınır değer” başlıklı 33’üncü maddesinde yer alan “33.1. İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra Kurum tarafından belirlenen yönteme göre sınır değer hesaplar.

33.2. Teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden Kanunun 38 inci maddesine göre açıklama istenecektir…” şeklindeki düzenlemeye göre tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden teklifleri ile ilgili olarak açıklama istenmesi halinde isteklilerin yüklenici bünyesinde idare hizmeti için çalıştırılacak personele ilişkin olarak İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin 25.3.4 numaralı alt maddesinde yer alan düzenlemelere göre birim fiyatlarını açıklamaları gerektiği, buna göre yüklenici bünyesinde idare hizmeti için çalıştırılacak personele ilişkin olarak ihale dokümanında yapılan mevcut düzenlemenin işçilik kalemi şeklinde teklif alınması öngörülen iş niteliğinde olmadığı, bu nedenle birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılarak düzenleme yapılmasına da gerek olmadığı, söz konusu düzenlemenin bu haliyle kamu ihale mevzuatına uygun olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’inci maddesinin dokuzuncu fıkrasında yer alan hükme istinaden Kamu İhale Genel Tebliğ’in 78.26.’ıncı maddesinde “4857 sayılı Kanunun 2’nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” şeklinde açıklama yapılmıştır.

Teknik Şartname’nin, iş kapsamında çalıştırılacak personelin değiştirilmesi ve giriş-çıkış (işe alınma-işten çıkarılma) işlemleri ile ilgili hususların yer aldığı 7.6’ncı maddesinde “7.6.1. Personel giriş-çıkış (işe alınma ve işten çıkarılma) işlemleri ile görev yeri değişiklikleri İdarenin onayı ile gerçekleştirilecektir.

7.6.2. Personellerden bir veya bir kaçının izinli, raporlu olmaları halinde mevcut diğer personellerle hizmet yürütülecektir.

7.6.3. Personelin işten ayrılması halinde en geç iki iş günü sonrasında yerine eleman temin edilip, idarenin onayının ardından iş başı yaptırılacaktır.

7.7. Personelin İzinleri, İhbar ve Kıdem Tazminatları İle İlgili Hususlar;

7.7.1. Çalışan personellere 4857 sayılı iş kanununda belirtilen sürelerde izinleri kullandırılır. Bu kapsamda, personelin kurumda çalışmaya başladığı tarih esas alınır. Yıllık izin hakkı ücret ödenerek sınırlandırılamaz veya ötelenemez. Yıllık iznin yıl içinde kullandırılması esastır.

7.7.2. Yüklenici personelinin yıllık ücretli izin, ücretsiz mazeret izin ve rapor süreleri 4857 sayılı iş kanunu ile belirlenen süre ile sınırlıdır.

7.7.3. Çalışan personeller ile ilgili olarak çalışma saatleri dışında ve genel tatil günü ve resmi tatil günlerinde yapılan çalışmalarda 4857 sayılı iş kanuna göre fazla çalışma ve mesai ücreti ödenir.

7.7.4. Yüklenici tarafından çalıştırılan, endeks okuma, kesme-açma ve sayaç değişim hizmetlerinde çalışan personellerin kurumda çalışmaya başladıkları tarih esas alınarak iş kanuna göre yıllık izinleri kullandırılır. İzin kullanımları ile ilgili olarak, Ocak ayında yıllık izin planlaması yapılıp idareye yazılı olarak sunulur ve izinler ilgili yıl içinde kullandırılır.

7.7.5. Okuma personellerinin izin kullanma durumları okuma programına engel olmayacak şekilde düzenlenecektir.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Başvuru sahibinin idareye yapmış olduğu şikayet üzerine idarece şikayet verilen, işe alınacak personelin niteliğinin işi yerine getirmeye uygun olup olmadığının tespiti amaçlı ve işten çıkarılacak olan personelin çıkış sebebinin mevzuata uygun olup olmadığının tespiti amaçlı olarak Teknik Şartname’de bu konu ile ilgili düzenleme yapıldığı, bu sebeple Teknik Şartname’deki düzenlemenin karar verme yetkisi değil sadece verilen kararın yerinde olup olmadığının tespiti amaçlı konulduğu yönündeki cevap da dikkate alındığında, Teknik Şartname’nin 7.6.1’inci maddesinde yapılan düzenlemenin işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin idareye bırakıldığı, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde bir düzenleme olmadığı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda aktarılan açıklamaları çerçevesinde söz konusu düzenlemenin, başvuru sahibinin iddia ettiği şekilde işe alınacak ya da işten çıkarılacak personelin idarece belirlenmesi ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde her hangi bir düzenlemeyi içermediği, idarece yapılan söz konusu düzenlemenin ihale kapsamında işe alınacak ya da işten çıkarılacak personelin idare tarafından kayıt altında tutularak yasal mevzuat çerçevesinde bu kişilerin mali ve sosyal haklarının sağlanıp sağlanmadığının ve yüklenicilerin yükümlülüklerini yerine getirip getirmediğinin kontrolü hususunda yapılmış bir düzenleme olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

EK GEREKÇE

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği 4 ve 7’nci iddiaları kapsamında Kurul çoğunluğunca “ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddialarına yönelik yapılan inceleme sonucunda;

Başvuru sahibi 1’inci iddiasında, Sözleşme Tasarısının 16'ncı maddesinde cezalarla ilgili olarak yapılan düzenlemelerin, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin ekinde yer alan tip sözleşme örneğinde bulunan ve sözleşme tasarısının 16'ncı maddesinde yapılması gereken düzenlemelerle ilgili göz önünde bulundurulması gereken hususlara ilişkin bilgilerin yer aldığı 26 numaralı dipnottaki ilgili ifadeleri karşılamadığını, ayrıca ihale dokümanı ekinde yer alan “EK-3 Cezalar” bölümünde yapılmayan hizmetler için uygulanacak para cezalarının oran olarak değil para olarak belirtildiğini ve sözleşmede meydana gelen işlerde aksaklık meydana gelmesi durumunda uygulanacak müeyyidelere ve kaç defa tekrarı halinde sözleşmenin fesih edileceğine ilişkin düzenlemelere yer verilmediğini iddia etmektedir.

Kararda da yer verildiği üzere, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesi ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde ihale dokümanında gecikme halinde alınacak cezalara yer verileceği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki “Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme”nin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinde ise uygulanacak cezalar ayrıntılı bir şekilde düzenlenmiştir.

“Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme”nin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinde 16.1.1 numaralı madde için 26 numaralı dipnotta ise, idarece belirlenecek cezaların toplamının sözleşme bedelinin %30’unu geçmeyecek şekilde ve her bir ceza için de sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirtilmesi, ayrıca işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, sözleşmenin feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) da belirtilmesi gerekmektedir.

16.1.1. İhale dokümanı ekinde verilmiştir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

Mevzuatın yukarıda yer alan hükümleri gereğince idarece abone hizmetleri, endeks okuma, su kesme–açma ve sayaç değişimi hizmeti işi kapsamındaki hizmetlerin yapılmaması, eksik ve hatalı yapılması ile ilgili olarak bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle kaç defa tekrar edilmesi halinde sözleşmenin feshedileceğine ilişkin bir düzenlemenin de sözleşme tasarısında yer alması gerekirken sözleşme tasarısında buna yer verilmediği, bu hususun da bu haliyle mevzuata aykırı olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin birinci iddiasının bu hususa ilişkin kısmı da yerinde bulunmuştur.

Açıklanan nedenlerle, sözleşme tasarısında hizmetlerin yapılmaması, eksik ve hatalı yapılması ile ilgili olarak bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle kaç defa tekrar edilmesi halinde sözleşmenin feshedileceğine ilişkin bir düzenlemeye yer verilmemesi nedeniyle de ihalenin iptali karar verilmesi gerektiğinde, kararda bu hususa da yer verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle Kurul çoğunluğunun “ihalenin iptaline” niteliğindeki kararına katılıyoruz.

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KİK Kararı: 2014/UH.I-4036

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin