KİK Kararı: 2014/UH.I-3800

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/078
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 26.11.2014
Karar No : 2014/UH.I-3800
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Protep Destek Hizmetleri Limited Şirketi,

İzmir Cad. No:36/6 Kızılay Çankaya / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ondokuz Mayıs Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü,

Kurupelit Kampüsü Atakum / SAMSUN

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/82507İhale Kayıt Numaralı “Yardımcı Sağlık Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Ondokuz Mayıs Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından 29.08.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Yardımcı Sağlık Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin 28.10.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.10.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.11.2014 tarih ve 37600 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.11.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3261 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalede verdikleri teklif fiyatının 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesi gereğince engelli personel için Hazinece karşılanacak olan prim tutarı dikkate alınarak oluşturulmuş olmasına karşın Kamu İhale Genel Tebliği’nin 25.12.2013 tarih ve 28862 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Tebliğ değişikliği ile yürürlüğe girmiş olan 78.28’inci maddesine istinaden tekliflerinin idarece değerlendirme dışı bırakıldığı, fakat idarenin kararının hukuka uygun olmadığı, 25.12.2013 tarih ve 28862 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğü giren Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinin Danıştay 13. Dairesi’nin 09.06.2014 tarih ve Esas No: 2014/481 sayılı kararıyla yürütmesinin durdurulduğu, bu hususta çok sayıda Kurul kararında Danıştay’ın anılan kararına istinaden engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim tutarı dikkate alınarak oluşturulan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı yönünde kararlar verildiği,

Söz konusu ihalede 490 personel çalıştırılması öngörüldüğünden, işverenlerin çalıştırmakla yükümlü oldukları %3 oranındaki engelli işçi sayısının 15 kişi olduğu,

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan düzenlemeler dikkate alınarak yapılan hesaplamada, ihale konusu hizmet alımı için teklif edilmesi gereken olağan işçilik maliyeti toplamının 12.218.864,16 TL olduğu, Kanun’da belirlenen asgari yükümlülük kapsamında çalıştırılacak engelli işçi için Hazine tarafından karşılanan prim tutarının 1 işçi için 1 ayda:241,77 TL, 15 işçi için 12 ayda: 43.518,60 TL olduğu,

Sigorta Primine Esas Kazanç Toplamı

(Asgari Ücret)

Kısa vadeli sigorta Kolları Primi

Malullük yaşlılık ve ölüm sigortası primi

Genel Sağlık Sigortası

İşsizlik Sigortası

İşveren Payı

Maliyet

Sözleşme Gideri (%3)

Teklif Edilmesi Gereken Birim Fiyat (TL)

İşveren

(%2)

İşveren

(%11)

İşveren

(%7,5)

İşveren

(%2)

1.134,00

22,68

124,74

85,05

22,68

255,15

1.389,15

55,57

1.444,72

1.134,00

Hazine

Hazine

Hazine

22,68

22,68

1.156,68

46,27

1.202,95

Fark

241,77

İşin süresi

(ay)

12

Kişi

15

Toplam

43.518,60

Bu duruma göre, Hazinece karşılanacak pirim tutarı düşülerek hesaplanan asgari işçilik maliyeti (12.218.864,16 TL – 43.518,60 TL) = 12.175.345,56 TL’ye tekabül ettiği, ihaleye sundukları teklif fiyatının bu tutara eşit olduğu,

Aynı hususta alınan 09.10.2014 tarihli ve 2014/UH.III-3355 sayılı Kurul kararında “ …Yukarıda yapılan tespitler, alıntısı yapılan mevzuat hüküm ve açıklamaları ile Danıştay kararı çerçevesinde, idarece çalıştırılması zorunlu engelli işçi sayısı ve engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim tutarları dikkate alınarak asgari işçilik maliyetinin hesaplanması, isteklilerin teklif bedellerinin bu şekilde hesaplanan sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyeti ile kıyaslanması suretiyle Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda alıntısı yapılan 78.29’uncu maddesinin hükmünün uygulanması ve ihalenin aşırı düşük teklif açıklaması istenmeden sonuçlandırılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.” denildiği,

Buna göre, engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim tutarları dikkate alınarak hesaplanan ve asgari işçilik maliyetini karşılayan tekliflerinin değerlendirmeye alınarak ihalenin firmaları üzerinde bırakılması gerektiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Bahse konu ihale 01.01.2015 – 31.12.2015 tarihleri arası 490 kişi ile personel (yardımcı sağlık personeli) çalıştırılması işidir. İhale 18.07.2014 tarihinde ilan edilmiş ve 29.08.2014 tarihinde gerçekleştirilmiştir. İhale için 4 istekli teklif vermiştir. 15.10.2014 tarihinde onaylanan ihale komisyonu karar tutanağına göre Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin teklif ettiği tutarın asgari işçilik maliyetinin altında olduğu, firmanın hesaplamasının Kamu İhale Genel Tebliğinin 79.3.3’üncü maddesine uygun olmadığı, bu nedenle teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, diğer isteklilerden aşırı düşük teklif kapsamında açıklama istenildiği, Tüm-Pa Temizlik ve Sosyal Hizmet İnş. Turizm Tic. Pazarlama Ltd. Şti. ve Bora Kurumsal Hiz. İnş. Tur. Gıda Mob. Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti. idareye yazılı açıklama vermediğinden tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, Onat Temizlik Bilgi İşlem İnşaat Gıda San. Tic. Ltd. Şti.nin verdiği açıklama uygun bulunarak ihalenin anılan istekli üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ihale konusu hizmetin adı “Yardımcı Sağlık Hizmeti” olarak, miktarı ve türü ise “Omüsuvam, Çocuk Hastalıkları Merkezi, OMÜ Tıp Fakültesi Şehir Sağlık Merkezi Ünitelerinde 01.01.2015-31.12.2015 Tarihleri Arası 490 Kişi ile Yardımcı Sağlık Hizmetleri Hizmet Alımı” olarak belirtilmiştir.

İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Olan Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, işin tamamı için ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç, sigorta ve benzeri giderler istekliye ait olup, teklif fiyatına dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

ÇALIŞMA SAATLERİ VE ÇALIŞANLARIN ÜÇRETLERİ:

I.Grup Hemşireler; 70 kişi olup, haftada 45 saat, ayda 22 gün çalışacak olan personeldir. Bürüt asgari ücretin %120 fazlasını alacaklardır.

II.Grup Sağlık hizmetleri; 204 kişi olup, haftada 45 saat, ayda 22 gün çalışacak olan personeldir. Bürüt asgari ücretin %50 fazlasını alacaklardır.

III. Grup Yardımcı Sağlık hizmetleri; 210 kişi olup, haftada 45 saat, ayda 26 gün çalışacak olan personeldir. Bürüt asgari ücretin %10 fazlasını alacaklardır.

IV.Grup Fizikçi; 2 kişi olup, haftada 45 saat, ayda 22 gün çalışacak olan personeldir. Bürüt asgari ücretin %150 fazlasını alacaklardır.

V.Grup Fizyoterapist 1 kişi, Diyetisyen 2 kişi, Sosyal Hizmet Uzmanı 1 kişi olup, haftada 45 saat, ayda 22 gün çalışacak olan personeldir. Bürüt asgari ücretin %120 fazlasını alacaklardır.

İŞÇİLERİN EĞİTİM DURUMU:

Yüklenici, I.Grup Hemşireler; personelinin eğitim durumları; Hemşire personelleri için 4 yıllık hemşirelik veya ebelik meslek yüksek okulu mezunu, 2 yıllık Önlisans hemşirelik veya ebelik meslek yüksek okulu mezunu, sağlık meslek lisesi hemşirelik veya ebelik bölümü mezunu olacaktır.

II.Grup Sağlık Hizmetleri Personelleri eğitim durumları; Laboratuar Teknisyeni; personelleri için 2 yıllık meslek yüksek okulu labaratuar teknikerliği bölümü mezunu veya en az sağlık meslek lisesi labaratuar bölümü mezunu olacaktır. Biyolog; personelleri için 4 yıllık üniversite, biyoloji bölümü mezunu olacaktır. Kimyager personelleri için; 4 yıllık üniversite kimya bölümü mezunu, 2 yıllık önlisans sağlık meslek yüksek okulu kimya bölümü mezunu veya sağlık meslek lisesi kimya bölümü mezunu olacaktır. Diyaliz Teknikeri personeli için; Meslek eğitimi veren üniversitelere bağlı sağlık hizmetleri meslek yüksekokullarının “Diyaliz” programlarında mezun olacaktır. Radyoloji Teknisyeni personelleri için; 2 yıllık önlisans sağlık meslek yüksek okulu mezunu veya sağlık meslek lisesi radyoloji bölümü mezunu olacaktır. Anestezi Teknisyeni personelleri için 2 yıllık önlisans sağlık meslek yüksek okulu mezunu veya sağlık meslek lisesi anestezi bölümü mezunu olacaktır. ATT(Acil Tıp Teknisyeni) personelleri için sağlık meslek lisesi acil tıp teknisyeni mezunu veya 2 yıllık önlisans sağlık meslek yüksek okulu acil tıp teknisyen mezunu olacaktır. Cerrahi Teknisyen personelleri için en az lise mezunu olacaktır.

III. Grup Yardımcı Sağlık Hizmetleri (Hasta Bakıcı) eğitim durumları; Hasta Bakıcı işçisi için en az ilkokul mezunu olacaktır. İşçilerin mezuniyet belgesi, sertifikası veya bu konudaki eğitim belgesinin bir fotokopisi işçi özlük dosyasında muhafaza edilecektir.

IV. GRUP Fizikçi eğitim durumları; Fizikçi personelleri için; 4 yıllık üniversite fizik bölümü mezunu olacaktır.

V. GRUP Fizyoterapist, Diyetisyen, Sosyal Hizmet Uzmanı:

Fizyoterapist; Fizyoterapi alanında lisans eğitimi veren 4 yıllık fakülte veya 2 yıllık yüksekokullardan mezunu olacaktır.

Diyetisyen; Beslenme ve diyetetik alanında lisans eğitimi veren 4 yıllık fakülte veya 2 yıllık yüksekokullardan mezunu olacaktır.

Sosyal Hizmet Uzmanı; Sosyal Hizmetler bölümü 4 yıllık fakülte veya 2 yıllık yüksekokullardan mezunu olacaktır.

ULAŞIM VE YEMEK:

- İşçilerin yol ücreti bedel ön görülmeyecektir. Teklif fiyatına yol bedeli dahil edilmeyecektir.

- İşçilerin yemek ücreti için bedel ön görülmeyecektir. Yemek idare tarafından karşılanacaktır. Teklif fiyatına yemek bedeli dahil edilmeyecektir.

KILIK KIYAFETLER:

III. Grup Yardımcı Sağlık Hizmetleri (Hastabakıcı) İşçisi için alt ve üst forma 2 adet kışlık, 2 adet yazlık olmak üzere toplam 4 takım kıyafet verilecektir. Personellere kışlık kıyafetler en geç 15.01.2015 tarihine kadar, yazlık kıyafetlerin ise en geç 15.05.2015 tarihine kadar eksiksiz olarak teslim edilecektir. Üniformalar kadın ve erkek personel için % 60 pamuk ve % 40 viscon kumaştan çekme, sararma, tüylenme yapmayacak (Açık Mavi renkte) reaktif boya ile boyanmış olmalıdır.

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı % 2 (iki) dir.” şeklinde düzenleme yer almaktadır.

İhale dokümanı kapsamında bulunan “Birim Fiyat Teklif Cetveli” aşağıdaki gibidir:

BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ

İhale kayıt numarası: 2014/82507

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

I.Grup Hemşireler

İşçiXAy

70

12

2

II.Grup Sağlık Hizmetleri Personelleri

İşçiXAy

204

12

3

III.Grup Yardımcı Sağlık Hizmeti Personelleri

İşçiXAy

210

12

4

IV.Grup Fizikçi Personelleri

İşçiXAy

2

12

5

V.Grup Fizyoterapist, Diyetisyen, Sosyal Hizmet Uzmanı Personelleri

İşçiXAy

4

12

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Bahse konu ihalede İdari Şartname’nin 25’inci maddesindeki düzenlemeler ve birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen hususlar ve Teknik Şartname düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde bahse konu ihalede (Kamu İhale Kurumu asgari işçilik hesaplama modülü kullanılarak) asgari işçilik maliyeti 12.218.864,16 TL olarak hesaplanmıştır.

Başvuru sahibi Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin teklif fiyatı ise 12.175.345,56 TL olup bu tutar ihale dokümanına göre hesaplanan asgari işçilik maliyetinin altındadır. Başvuru sahibinin Birim Fiyat Teklif Cetvelinin ve Kuruma verdiği itirazen şikâyet dilekçesinin incelenmesinden; ihale konusu iş kapsamında çalışacak olan toplam 490 kişiden 15’inin ücretinin engelli işçi statüsünde çalışacak personel için Hazinece karşılanacak olan sigorta prim tutarı düşülerek hesaplandığı, bu nedenle teklif edilen fiyatın asgari işçilik maliyetinin altında olduğu görülmektedir. Olağan asgari işçilik maliyeti 12.218.864,16 TL olarak hesaplanmış, bu tutardan 15 engelli işçi için Hazine tarafından karşılanacak olan 43.518,60 TL çıkarılarak toplam teklif bedeli 12.175.345,56 TL olarak verilmiştir.

Başvuru sahibinden idarece 4734 sayılı Kanun’un 38’inci maddesine istinaden açıklama istenmemiş, teklif edilen tutarın asgari işçilik maliyetinin altında olduğu gerekçesiyle Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesi ile 79.3.3’üncü maddesine istinaden teklif değerlendirme dışı bırakılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir….” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ihale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan “Sınır değer ve aşırı düşük teklifler” başlıklı 59’uncu maddesinde;

“(1) İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra Kurum tarafından belirlenen yönteme göre sınır değeri hesaplar.

(2) İhale ilanında ve dokümanında teklifi sınır değerin altında olan isteklilerden açıklama isteneceğinin belirtilmesi halinde, sınır değerin altında olan teklifler ihale komisyonunca aşırı düşük teklif olarak tespit edilir. Bu teklif sahiplerinden Kurum tarafından belirlenen kriterlere göre teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenler ile ilgili ayrıntılar yazılı olarak istenir. İhale komisyonu;

a) Verilen hizmetin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen hizmetin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. İhale komisyonunca reddedilmeyen teklifler geçerli teklif olarak belirlenir.

(3) İhale ilanında ve dokümanında ihalenin, Kanunun 38 inci maddesinde öngörülen açıklama istenmeksizin sonuçlandırılacağının belirtilmesi halinde; ihale, ekonomik açıdan en avantajlı teklif üzerinde bırakılır. Ancak Kanunun 20 nci maddesi uyarınca belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ve niteliği gereği aşırı düşük teklif sorgulaması yapılamayacağı Kurumca belirlenen konularda yapılacak alımlarda, ihalenin aşırı düşük teklif açıklaması istenmeksizin sonuçlandırılacağının ihale ilanında ve dokümanında belirtilmesi zorunludur.

(4) Yaklaşık maliyeti Kanunun 8 inci maddesinde öngörülen eşik değerin yarısına kadar olan ihalelerde, ihale ilanında ve dokümanında sınır değerin altında olan tekliflerin reddedileceğinin belirtilmesi halinde, sınır değerin altında olduğu tespit edilen isteklilerin teklifleri açıklama istenmeksizin reddedilir.” hükmü bulunmaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde,

“İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Engelli ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok engelliyi temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü bulunmaktadır.

İhalenin ilan edildiği 18.07.2014 tarihi itibariyle, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 78’inci maddesinin 78.28 nolu alt maddesinde “78.28. (Ek: 25/12/2013-28862 R.G./ 3. md.) İstekliler tekliflerini hazırlarken 4857 sayılı İş Kanunun ilgili maddelerinde düzenlenen sorumluluk çerçevesinde engelli işçi çalıştıracaklarını beyan etseler dahi, tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesini sağlamak amacıyla tekliflerin değerlendirilmesinde bu durum dikkate alınmayacak, bütün istekliler tekliflerini olağan işçilik bedelleri üzerinden vereceklerdir. Ancak işin yürütümü sırasında yüklenicinin engelli işçi çalıştırması durumunda, yükleniciye fazla ödeme yapılmasını engellemek amacıyla 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar gereğince, engelli işçi çalıştırma nedeniyle Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idarece yüklenicinin hakkedişinden kesilecektir.” açıklaması ve anılan Tebliğin 79.3.3’üncü maddesinde “Kurumca hazırlanan “İşçilik Hesaplama Modülü” ne (www.ihale.gov.tr) adresinden ulaşılabilecek olup, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin değerlendirilmesi bağlamında sözleşme ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyeti hesabında işçilik hesaplama modülünün kullanılması zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Ancak, Danıştay 13. Dairesi’nin 09.06.2014 tarihli ve E:2014/481 sayılı kararı ile 25.12.2013 tarih ve 28862 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ’in 3’üncü maddesinin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiştir. Buna göre, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, ihaleye katılan isteklilerin Kanun’un kendilerine tanıdığı hak kapsamında tekliflerini oluşturabilecekleri anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, anılan Danıştay kararı gereğince, söz konusu ihalede isteklilerin engelli işçi için öngörülen Hazine teşviğini göz önünde bulundurarak teklif vermelerinin mümkün olduğu, başvuru sahibinin belirli sayıda engelli işçi istihdam edeceğini dikkate alarak teklifini hazırladığı, bu nedenle idarece teklifin reddedilmesine ilişkin gerekçenin yerinde olmadığı, dolayısıyla idarenin engelli işçi indirimini hesaplamak suretiyle teklifi yeniden değerlendirmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idarece anılan Kanun maddesi gereği çalıştırılması zorunlu engelli işçi sayısı ve engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim tutarları dikkate alınarak sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyeti hesaplanması suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi