KİK Kararı: 2014/UH.I-3693

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/075
Gündem No : 47
Karar Tarihi : 12.11.2014
Karar No : 2014/UH.I-3693
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ

BAŞVURU SAHİBİ:

Esa Nakış Temizlik Tekstil San. Tic. Ltd. Şti.,

Evren Mahallesi Gülbahar Cad. Şirin Sok. No:28/31 Bağcılar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı İtfaiye Daire Başkanlığı İtfaiye Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

İtfaiye Caddesi No:9 Fatih/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/79427İhale Kayıt Numaralı “İtfaiye Daire Başkanlığı 2015 Yılı (Personel Destek Hizmeti) Alımı İşi” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı İtfaiye Daire Başkanlığı İtfaiye Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 30.09.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İtfaiye Daire Başkanlığı 2015 Yılı (Personel Destek Hizmeti) Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Esa Nakış Temizlik Tekstil San. Tic. Ltd. Şti.nin 24.09.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 14.10.2014 tarih ve 34505 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.10.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3045 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinde işçilik gideri, engelli personel ücreti, ayni verilecek yol bedeli ile ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri, 1 Mayıs Emek ve Dayanışma Günü ve yılbaşı günü çalışma ücretlerine yer verildiği halde personele verilecek ikramiye tutarına, yakacak yardımına, sorumluluk zammı ve denkleştirme ödeneğine ilişkin ayrı satırlar açılmadığı, personel çalıştırmaya dayalı hizmet alım ihalelerinde teklif fiyata dahil olan giderlerin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı ayrı belirtilmesi gerektiği, ihalede fiyat farkı verileceği, yapılan düzenleme ile fiyat farkı verildiğinde kamu zararı oluşacağı, bu nedenlerle birim fiyat teklif cetvelinde eksik yapılan düzenlemelerin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturmalarına engel teşkil ettiği,

2. İhale konusu işte çalıştırılacak olan bilgisayar operatörlerine, şoförlere, kaptana ve köpek eğitmenlerine ihale konusu işte çalışmaları için üst yaş sınırı getirildiği, idare tarafından ihale dokümanında yapılan söz konusu düzenlemeler mevcut haliyle 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği,

3. Teknik Şartname’nin 5'inci maddesinin (ı) bendinde "Görevlendirilecek personelin maaş, sigorta, kıdem tazminatı vb. konulardaki her türlü kanuni yükümlülükleri yüklenici tarafından karşılanacaktır." düzenlemesine yer verilerek çalıştırılacak personele ait kıdem tazminatlarının yüklenici tarafından karşılanacağı şeklinde düzenlemeye yer verildiği, bu çerçevede söz konusu düzenlemenin mevcut haliyle 11.09.2014 tarihinde yayınlanarak yürürlüğe giren 6552 sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un ilgili hükümlerine aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce karşılanacağından bu gider kalemlerini de teklif fiyatlarına dâhil edeceklerdir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a) Hizmet Alım İşinin Yürütülmesi için çalıştırılacak Vasıflı Personel Gideri: Aşağıdaki tabloda görüldüğü üzere; İtfaiye Eri, İtfaiye Eri-Cankurtaran, İtfaiye Şoförleri, Engelli Personel ve Arama Kurtarma Personeline % 170 fazlası (2,7 katı) olarak ödenecektir. Teklif fiyata dâhildir.

b) Ancak Yüklenici tarafından bir yıl içerisinde personele yukarıda verilen asgari ücretin katlarının altında kalmayacak şekilde yılda toplam 50 günlük Brüt ücret ikramiye olarak ödenecektir. Bu tutar her ay 4,17 günlük Brüt ücreti (asgari ücretin %170 fazlası ücret alan personel için 250,62.-TL) tutarında olmak üzere ücret bordrosunda ikramiye payı olarak gösterilerek ödenecektir.

Ayrıca yukarıda verilen asgari ücretin katlarının altında kalmayacak şekilde her ay 40,00.TL Yakacak Yardımı, Ramazan ve Kurban Bayramlarından önce 70,00(Yetmiş)?er TL. toplam yılda 140,00TL. olmak üzere Bu tutar her ay 11,67.TL. Ramazan ve Kurban Bayram Yardımı, Tüm çalışanlara fiilen çalıştıklar günler için 2,00 TL. Olmak üzere aylık toplam brüt 60,00 TL. Sorumluluk zammı ve Denkleştirme ödeneği olarak brüt asgari ücretin %170 fazlası (2,7 katı) alan personel için 896,51.-TL. Ödenecek ve bu tutarlarda ücret bordrosunda gösterilecektir.

Brüt ikramiye ve sosyal yardımların toplamı hariç, brüt asgari ücretin %170 fazlası (2,7 katı) alan personel için brüt 1803,00.-TL'nin altında kalmayacak şekilde çıplak maaş olarak ücret bordrosunda gösterilerek ödenecektir.

Gerek ikramiye gerekse de yapılacak olan sosyal yardımlar ile maaş toplamı, 25.3.1.a. (Hizmet Alım İşinin Yürütülmesi için çalıştırılacak Vasıflı Personel Gideri: Aşağıdaki tabloda görüldüğü üzere; İtfaiye Eri, İtfaiye Eri-Cankurtaran ve İtfaiye Şoförleri, Engelli Personel ve Arama Kurtarma Personeline % 170 fazlası (2,7 katı) olarak ödenecektir. Teklif fiyata dahildir.) maddesinde belirtilen brüt asgari ücretin %170 fazlasının altında kalmayacaktır.

3. İlgili personele Ulusal Bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) çalışma karşılıklarını, istekliler teklif fiyatlarına dâhil edeceklerdir. 1 Ocak tarihinde 1 gün Yılbaşı, 23 Nisan tarihinde 1 gün Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramı, 1 Mayıs tarihinde 1 gün Emek ve Dayanışma günü, 19 Mayıs tarihinde 1 gün ATATÜRK’ü anma gençlik ve Spor Bayramı, 16-17-18-19 Temmuz tarihlerinde 3,5 gün Ramazan Bayramı, 30 Ağustos tarihinde 1 gün Zafer Bayramı, 23-24-25-26-27 Eylül tarihlerinde 4,5 gün Kurban Bayramı ve 28-29 Ekim tarihlerinde 1,5 gün Cumhuriyet Bayramı olmak üzere toplam 14,5 gündür. Brüt asgari ücretin % 170 fazlası (2,7 katı) ücret alacak personelden 117 kişinin toplam 1.697 gün çalışacağı öngörülmüştür.

HİZMET ALIMININ YÜRÜTÜLMESİNDE ÇALIŞTIRILACAK YANGINCI PERSONEL

1 Kişi İtfaiye Eri (Tercihen Sağlık Memuru veya Anestezi Teknisyeni veya Acil Tıp Teknisyeni) (Brüt Asgari ücretin %170 fazlası)

67 Kişi İtfaiye Eri (Brüt Asgari ücretin %170 fazlası)

17 Kişi İtfaiye Eri - Cankurtaran (Brüt Asgari ücretin %170 fazlası)

67 Kişi İtfaiye Şoförü (Brüt Asgari ücretin %170 fazlası)

5 Kişi Hizmet Alımının Yürütülmesinde Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.28. ve 4857 Sayılı İş Kanununun 30. Maddesi Gereği Çalıştırılacak Engelli Personel (Brüt Asgari ücretin %170 fazlası)

TOPLAM:157

HİZMET ALIMININ YÜRÜTÜLMESİNDE ÇALIŞTIRILACAK ARAMA KURTARMA PERSONELİ

2 Adet Köpek Eğitim Hizmeti İçin (KÖPEK EĞİTMENİ) (Brüt Asgari ücretin %170 fazlası)

6 Adet Ulaşım Hizmeti için (AĞIR VASITA ŞOFÖRÜ) (Brüt Asgari ücretin %170 fazlası)

6 Adet Arama ve Kurtarma ile Arama Kurtarmaya Dönük Hazırlık Bakım ve Eğitim Hizmeti için (ARAMA KURTARMA PERSONELİ) (Brüt Asgari ücretin %170 fazlası)

1 Adet Kaptanlık Hizmeti için (KAPTAN (JOKER BOT KULLANABİLECEK) (Brüt Asgari ücretin %170 fazlası)

3 Adet Veri Giriş Hizmeti için (BİLGİSAYAR OPERATÖRÜ) (Brüt Asgari ücretin %170 fazlası)

TOPLAM: 18

GENEL TOPLAM: 175 KİŞİ

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Personelin Yol giderleri teklif fiyata dâhildir. Yüklenici Yol giderlerini Aylık Mavi Kart şeklinde personelin kendisine ayni olarak verecektir. 2015 yılı Yemek hizmetleri İdare tarafından karşılanacaktır, Yol giderleri ayni olarak karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin ikramiye tutarına, yakacak yardımına, sorumluluk zammı ve denkleştirme ödeneğine ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde satır açılmadığı iddiasına ilişkin olarak İdari Şartname’de başvuru konusunun yukarıda yer aldığı şekilde düzenlendiği, yapılan düzenlemede söz konusu maliyet unsurlarının aylık tutarlarının düzenlemenin içinde yer aldığı ve isteklilerin işçilik maliyetine ikramiye tutarı, yakacak yardımı, sorumluluk zammı ve denkleştirme ödeneğinin eklenerek teklif vermelerinin sözleşmenin uygulanması aşamasında iş artışı ve iş eksilişi yapılmasına engel oluşturmayacağı ve iş artışı veya iş eksilişinin personel sayısı üzerinden yapılacağı, günlük olarak belirlenen sorumluluk zammı ve denkleştirme ödeneğinin fiilen çalışılan gün sayısı üzerinden ödenecek olması nedeniyle hakedişlerde bu durumun dikkate alınacağı diğer taraftan Kamu İhale Genel Tebliği’nin 83.1’inci maddesinde “31/8/2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar kapsamında işçilik maliyetlerine ilişkin geçen brüt maliyet, ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde hesaplanan asgari ücret veya idari şartnamede asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil) ve ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamından oluşmaktadır.” açıklamalarına yer verildiği, iddia konusu edilen gider kalemlerinin fiyat farkı hesabında dikkate alınmayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel Durumuna İlişkin Belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel Durumu” başlıklı 66.1’inci maddesinde “Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır” düzenlemesi,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “ihale konusu hizmetin miktarı ve türü” “İtfaiye eri, İtfaiye Eri-Cankurtaran, İtfaiye Şoförü, Engelli Personel ve Arama Kurtarma Personeli olmak üzere toplam 175 personel ile hizmet alım işinin gerçekleştirilmesine ilişkin hizmet alımı” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Sivil Savunma Hizmetlerinin Yerine Getirilmesinde Çalıştırılacak Personelde Aranacak Özel Şartlar” başlıklı 3.2.2’nci maddesinde “İtfaiye Daire Başkanlığı, Afet Koordinasyon Müdürlüğü Arama Kurtarma Bürosu için her türlü afet durumunda Arama Kurtarma ve Kimyevi Maddeleri Denetleme hizmetinin yürütülmesi için 15 (OnBeş) personel çalıştırılacaktır.

Ancak Arama Kurtarma hizmetini yürütürken organizasyonda görev alacak olan kritik personelin temininde görülecek güçlükler nedeniyle bu görevleri daha önce yapmış olan azami 15 (OnBeş) personelde aşağıdaki özel şartlar aranacaktır.

a. Yüklenici tarafından çalıştırılacak Ağır Vasıta Şoföründe 23 yaşından büyük 50 yaşından gün almamış erkek personel, Bilgisayar operatöründe 20 yaşından büyük 45 yaşından gün almamış, Kaptanda 20 yaşından büyük 45 yaşından gün almamış erkek personel, Köpek Eğitmeninde 20 yaşından büyük 40 yaşından gün almamış, Arama Kurtarma Personelinde 20 yaşından büyük 35 yaşından gün almamış ve iş verimini ve yürütümünü bozacak derecede işgücünü kaybetmemiş erkek personel olacaktır. Personelin her personel kimlik ve nüfus bilgileri olacak, kimliksiz personel çalıştırılmayacaktır.

b. Kaptan olarak çalıştırılacak personel en az ilköğretim okul mezunu ve kaptanlık sertifikasını belgelemesi gerekmektedir.

c. Bilgisayar operatörü olarak çalıştırılacak personelin en az lise veya dengi okul mezunu ve bilgisayar kullanım sertifikasını belgelemesi gerekmektedir.

d. Ağır Vasıta Şoförü olarak çalıştırılacak personelin en az ilköğretim okul mezunu E sınıfı ehliyet belgesini belgelemesi gerekmektedir.

e. Köpek Eğitmeni olarak çalıştırılacak personelin Hayvanları seven, köpek korkusu olmayan, iletişimi güçlü en az ilköğretim okul mezunu ve köpek eğitmeni sertifikasının olması gerekmektedir.

h. Arama Kurtarma Personeli olarak çalıştırılacak personelin en az ilköğretim okul

mezunu, İletişimi güçlü, dinamik, yükseklik korkusu ve kapalı yerde kalma

korkusu olmaması zorunludur. Endüstri Meslek Lisesi mezunu olması tercih

sebebidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği düzenlemelerinde idarelere işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personel sayısı ve niteliklerine ilişkin ihale dokümanında düzenleme yapabilme konusunda takdir yetkisi tanındığı görülmektedir. Bu çerçevede işin ifası sırasında görev yapacak personelde aranan özellikler arasında yaş sınırı getirilmesinin işin niteliğinden kaynaklandığı, getirilen yaş sınırının çalıştırılacak tüm personeller için öngörülmediği, İş Kanunu’nda konuyla ilgili aksi yönde her hangi bir düzenlemenin bulunmadığı ayrıca bu belirlemenin belli bir istekli açısından rekabeti engelleyici bir sonuç doğurmadığı ve söz konusu personelin isteklinin bünyesinde çalışmakta olduğuna ilişkin herhangi bir yeterlik kriteri istenmediği ve bu durumun katılımı engellemediği, sonuç olarak anılan düzenlemenin mevzuatta yer alan hükümler doğrultusunda ve idarenin takdir yetkisi çerçevesinde yapıldığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Yüklenici Tarafından Verilecek Hizmetler Hizmet Alım İşinin Yürütülmesi İçin Çalıştırılacak Personelin Sağlanması” başlıklı 5’inci maddesinin (ı) bendinde “Görevlendirilecek personelin maaş, sigorta, kıdem tazminatı vb. konulardaki her türlü kanuni Yükümlülükleri YÜKLENİCİ tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde “Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” düzenlemesi yer almakla birlikte, 25.10.2014 tarih ve 29156 sayılı Resmi Gazete’ de yayımlanan; Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına İlişkin Tebliğle; Tebliğin 78.30 uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde yer alan “kıdem ve ihbar tazminatları” ibaresi yürürlükten kaldırılmıştır. Söz konusu değişiklik 25/10/2014 tarihinde yayımlanmış ancake bu değişikliğin yürürlük tarihi 11.09.2014 olarak belirlenmiştir.

Yukarıda aktarılan gerek 4857 sayılı İş Kanunu hükümleri gerekse de Kamu İhale Genel Tebliği düzenlemeleri çerçevesinde ihaleye ait ilan tarihinin 01.09.2014 tarihi dikkate alındığında söz konusu ihaleye ait Teknik Şartname’nin ilanın yayınlandığı tarihte yürürlükte bulunan düzenlemelere aykırılık teşkil etmediği diğer taraftan 4857 sayılı Kanun’un yukarıda verilen ilgili hükümlerinin emredici nitelikte olduğu ve 11.09.2014 tarihinde yürürlüğe girdiği, bu nedenle inceleme konusu ihale kapsamında çalıştırılacak işçiler bakımından da uygulanmasının yasal zorunluluk olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi