KİK Kararı: 2014/UH.I-3462

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/070
Gündem No : 12
Karar Tarihi : 22.10.2014
Karar No : 2014/UH.I-3462
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Salih Aktaş İnş. San. Tic. Ltd. Şti.-Trend Hiz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

Mimar Sinan Mah. Cengiz Topel Cad. Üçyol Apt. Kat:1 No:8 Haliliye ŞANLIURFA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Süleymanpaşa Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

Ortacami Mahallesi Yeni Çarşı Sokak No:11 TEKİRDAĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/90682 İhale Kayıt Numaralı “Belediyemiz Müdürlüklerinde Görevlendirmek Üzere Destek Personel Hizmet Alımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Süleymanpaşa Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 01.09.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Belediyemiz Müdürlüklerinde Görevlendirmek Üzere Destek Personeli Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Salih Aktaş İnş. San. Tic. Ltd. Şti.-Trend Hiz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 16.09.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.09.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.09.2014 tarih ve 32485 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.09.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2856 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde yer alan hüküm gereği aynı il sınırları içinde elliden fazla işçi çalıştırılan işyerlerinde % 3 oranında engelli işçi çalıştırılmasının zorunlu olduğu ve teklif fiyatlarının engelli işçi için yapılan Hazine yardımı dikkate alınarak hazırlandığı, bu nedenle tekliflerinin asgari işçilik maliyetini karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Engelli ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok engelliyi temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü,

25.12.2013 tarihli ve 28862 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ’in 3’üncü maddesinde “Aynı Tebliğin 78.27 nci maddesinden sonra gelmek üzere aşağıdaki madde eklenmiştir.

78.28. İstekliler tekliflerini hazırlarken 4857 sayılı İş Kanunun ilgili maddelerinde düzenlenen sorumluluk çerçevesinde engelli işçi çalıştıracaklarını beyan etseler dahi, tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesini sağlamak amacıyla tekliflerin değerlendirilmesinde bu durum dikkate alınmayacak, bütün istekliler tekliflerini olağan işçilik bedelleri üzerinden vereceklerdir. Ancak işin yürütümü sırasında yüklenicinin engelli işçi çalıştırması durumunda, yükleniciye fazla ödeme yapılmasını engellemek amacıyla 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar gereğince, engelli işçi çalıştırma nedeniyle Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idarece yüklenicinin hakedişinden kesilecektir.”açıklaması,

İncelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Belediyemiz Müdürlüklerinde Görevlendirmek Üzere Destek Personeli

b) Miktarı ve türü:

100 Kişi Destek Personeli Hizmet Alım İşi. (1 Yıl)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Tekirdağ Süleymanpaşa Belediye Başkanlığı Sahil Ek Hizmet Binası (Erturul Mah. İskele Cad. No:10 Süleymanpaşa / Tekirdağ

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderleri

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1

Büro Elemanı (asgari ücretin %10 fazlası)

45 Kişi

2

Sekreter (asgari ücretin %50 fazlası)

4 Kişi

3

İnşaat Teknikeri (asgari ücretin %120 fazlası)

3 Kişi

4

Harita Teknikeri (asgari ücretin %120 fazlası)

2 Kişi

5

Hizmetli (asgari ücret)

7 Kişi

6

Şoför (asgari ücretin %10 fazlası)

14 kişi

7

Makam şoförü (asgari ücretin %50 fazlası)

1 Kişi

8

Harita mühendisi (asgari ücretin %200 fazlası)

1 Kişi

9

Yönetici Asistanı (asgari ücretin %120 fazlası)

3 Kişi

10

Yönetici Asistan Yardımcısı (asgari ücretin %50 fazlası)

2 Kişi

11

Muhasebe Destek Elemanı (asgari ücretin %50 fazlası)

4 Kişi

12

İnşaat Mühendisi (asgari ücretin %200 fazlası)

1 Kişi

13

Ar-Ge Elemanı (asgari ücretin %50 fazlası)

3 Kişi

14

Teknik Destek Elemanı (network) (asgari ücretin %50 fazlası)

2 Kişi

15

Gıda Teknikeri (asgari ücretin %120 fazlası)

1 Kişi

16

Ziraat Teknikeri (asgari ücretin %120 fazlası)

2 Kişi

17

Çevre Mühendisi (asgari ücretin %200 fazlası)

1 Kişi

18

Su Ürünleri Teknikeri (asgari ücretin %120 fazlası)

1 Kişi

19

Arşiv personeli (asgari ücretin %50 fazlası)

2 Kişi

20

Kimyager (asgari ücretin %50 fazlası)

1 Kişi

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

100 Personele aylık bürüt 127.40 TL. nakdi yol parası (günlük bürüt 4.90 TL. her ay için 26 gün üzerinden hesaplama yapılacaktır.) aylık bürüt 182.00 TL. nakdi yemek parası ( günlük bürüt 7.00 TL. her ay için 26 gün üzerinden hesaplama yapılacaktır.)

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

%2” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Sınır değer” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra Kurum tarafından belirlenen yönteme göre sınır değer hesaplar.

33.2. İhale, Kanunun 38 inci maddesinde öngörülen açıklama istenmeksizin ekonomik açıdan en avantajlı teklif üzerinde bırakılacaktır. İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin sınır değerin altında olması durumunda kesin teminat 40.1 maddede yer alan hüküm uyarınca hesaplanan tutar üzerinden alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “Destek Personeli” hizmet alımı işi olduğu, idare tarafından yaklaşık maliyetin KİK işçilik hesaplama modülü esas alınarak, %10 oranında kâr dâhil olmak üzere toplam 3.091.827,42 TL olarak öngörüldüğü, başvuru sahibi Salih Aktaş İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. -Trend Hizmet İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı dahil olmak üzere dört istekliye ait teklifin, verilen teklif tutarlarının 2.810.752,20 TL olan asgari işçilik maliyetini karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin eşit teklif fiyatları arasından, vergi matrahının net satışlar tutarına oranının büyüklüğü dikkate alınarak Ozan Grup Otom. Peyz. İnş. Tem. Taah. San ve Tic. Ltd. Şti.- Denizay Yem. Hizm. Tem. Teks. Bil. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerine bırakıldığı görülmüştür.

Danıştay 13. Dairesi’nin 09.06.2014 tarihli ve E:2014/481 sayılı kararı ile 25.12.2013 tarih ve 28862 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ’in 3’üncü maddesinin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiştir. Buna göre, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, ihaleye katılan isteklilerin Kanun’un kendilerine tanıdığı hak kapsamında tekliflerini oluşturmasına engel bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, başvuruya konu ihalede, idarece anılan Kanun maddesi gereği çalıştırılması zorunlu engelli işçi sayısı ve engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim tutarları dikkate alınarak asgari işçilik maliyetinin hesaplanması suretiyle tekliflerin yeniden değerlendirilmesi ve İdari Şartname’nin “Sınır değer” başlıklı 33’üncü maddesinde yer alan düzenleme gereği aşırı düşük teklif açıklaması istenmeden ihalenin sonuçlandırılması gerektiği belirlenmiştir.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

Kararın (A) bölümünde yer verilen gerekçelerle Panaroma Tem. İnş. El. Taş. Tur. Tic. Ltd. Şti., Meterkan Lojistik. Med. Tem. İnş. ve San. Tic. Ltd. Şti.- Arda End. Proj. Uyg. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı, Tuana Yön. Hiz. A.Ş. açısından da düzeltici işlem tesis edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idarece anılan Kanun maddesi gereği çalıştırılması zorunlu engelli işçi sayısı ve engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim tutarları dikkate alınarak asgari işçilik maliyetinin hesaplanması suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi