KİK Kararı: 2014/UH.I-3300

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/064
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 01.10.2014
Karar No : 2014/UH.I-3300
BAŞVURU SAHİBİ:
Zirvetem İnş.Özel Sağ.Tem.Yemek Hiz.Taş.Bilg.San.Ve Tic.Ltd.Şti.- Yeter Kardeşler Deri Gıda Temizlik Fidancılık İnş.San.Ve Tic.Ltd.Şti. - Mirhat Tekstil Hafriyat Tem.Turzim Orman Ürünleri Paz.Tic.Ltd.Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Simav Belediye Başkanlığı İnsan Kaynakları Ve Eğitim Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/75938 İhale Kayıt Numaralı "Destek Ve Temizlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Untitled

Simav Belediye Başkanlığı tarafından 01.08.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Destek ve Temizlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Zirvetem İnş. Özel Sağ. Tem. Yemek Hiz. Taş. Bilg. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Yeter Kardeşler Deri Gıda Tem. Fidancılık İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mirhat Tekstil Hafriyat Tem. Turzim Orman Ürünleri Paz. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 25.08.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.08.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.09.2014 tarih ve 29662 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.09.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2688 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Untitled

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Simav Belediye Başkanlığı tarafından yapılan Destek ve Temizlik Hizmeti Alımı ihalesinde, kesinleşen ihale kararında Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.29 ve 79.3.3’üncü maddelerine uygun teklif sunulmadığı gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

Ancak, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30'uncu maddesi gereğince %3 oranında engelli işçi çalıştırılmasının zorunlu olduğu, İş Ortaklığının anılan Kanunda yer alan hükümden gelen zorunluluk nedeniyle ihale konusu işte çalıştırılacak 4 engelli personel ile diğer personelin işçilik giderinin İşçilik Hesaplama Modülü kullanılarak hesaplandığı, yapılan hesaplamada 4 engelli personel için 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanunu gereğince prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan ve işveren tarafından karşılanacak olan prim tutarının Hazinece karşılanması nedeniyle bu tutarın teklif fiyata yansıtılmadığı, uygulamanın bu şekilde yapılması gerektiğine ilişkin Danıştay 13. Dairesinin 09.06.2014 tarih ve E:2014/481 sayılı kararının bulunduğu, ayrıca bu konuda Kamu İhale Kurulu tarafından alınmış 2014/UH.III- 2805 sayılı kararın bulunduğu, 16.08.2014 tarih ve 29090 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde bu konuya ilişkin olarak düzenleme yapıldığı, dolayısı ile ihale konusu işe ilişkin verilen tekliflerinin mevzuata uygun olduğu, Danıştay 13. Dairesi ve Kamu İhale Kurulunca verilen söz konusu kararlar ile engelli işçi çalıştırılmasına ilişkin 16.08.2014 tarihinde yayımlanan Tebliğ açıklaması dikkate alındığında kesinleşen ihale kararında belirtilen gerekçe ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Simav Belediye Başkanlığı tarafından 01.08.2014 tarihinde yapılan “Destek ve Temizlik Hizmeti Alımı” ihalesine 9 isteklinin teklif sunduğu, başvuru sahibinin teklifinin, teklif tutarının asgari işçilik giderini karşılamadığından aykırı teklif kabul edilerek değerlendirme dışı bırakıldığı, en düşük aynı teklifi (1.006.175,25 TL) sunan 6 isteklinin teklifleri Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine göre değerlendirilerek ihalenin Meterkan Lojistik Medi. Tem. İnş. ve San. Tic. Ltd. Şti-Rota Hiz. Org. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı görülmüştür.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi ile ihale ilanının, 11.07.2014 tarihinde, ihalenin ise 01.08.2014 tarihinde yapıldığı görülmüştür.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “Destek ve Temizlik Hizmeti Alımı” miktarı ve türünün ise anılan şartnamenin ekinde

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Şoför (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

32,00

3

2

Şoför (Asgari Ücretin % 35 Fazlası)

KİŞİ*AY

1,00

3

3

Jeotermal İşleri Sorumlusu (Asgari Ücretin % 40 Fazlası)

KİŞİ*AY

1,00

3

4

Otogar Sorumlusu (Asgari Ücretin % 50 Fazlası)

KİŞİ*AY

1,00

3

5

Fen İşleri Sorumlusu (Asgari Ücretin % 50 Fazlası)

KİŞİ*AY

1,00

3

6

İtfaiye Destek İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

6,00

3

7

Su İşleri İşçisi(Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

14,00

3

8

Kuyu ve Bina Bekçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

15,00

3

9

Jeotermal Kaynak İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

3,00

3

10

Jeotermal İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

10,00

3

11

Fen İşleri İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

35,00

3

12

İş Makinesi Operatörü (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

3,00

3

13

İş Makinesi Operatörü (Asgari Ücretin % 20 fazlası )

KİŞİ*AY

2,00

3

14

Park Bahçe İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

15,00

3

15

Boya İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

2,00

3

16

Elektrik İşleri İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

2,00

3

17

Apart Resepsiyon İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

5,00

3

18

Temizlik İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

53,00

3

19

Çamaşırhane İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

6,00

3

20

Arıza Bakım İşçisi (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

4,00

3

21

Garson (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

5,00

3

22

Büro Hizmetleri Personeli (Asgari Ücret)

KİŞİ*AY

14,00

3

olarak düzenlendiği,

25’inci maddesinde, “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dâhil edilerek verilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Çalıştırılması öngörülen toplam 230 kişinin 224 kişisine asgari ücret, geriye kalan diğer 2 kişiye asgari ücretin yüzde % 50 (Elli), 1 kişiye asgari ücretin yüzde % 40 (Kırk), 1 kişiye asgari ücretin yüzde % 35 (Otuzbeş), 2 kişiye asgari ücretin yüzde % 20 (Yirmi) fazlası ödeme olarak öngörülmüş olup teklif fiyata dâhildir.

...

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İhale konusu işte çalışacak olan yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınmış olan iş kazaları ile meslek hastalıkları sigorta prim oranları; prim nispeti 2 olarak alınmıştır.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin 33’üncü maddesinde “33.2. İhale, Kanunun 38’inci maddesinde öngörülen açıklama istenmeksizin ekonomik açıdan en avantajlı teklif üzerinde bırakılacaktır. İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin sınır değerin altında olması durumunda kesin teminat 40.1 maddede yer alan hüküm uyarınca hesaplanan tutar üzerinden alınır.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sınır değer ve aşırı düşük teklifler” başlıklı 59’uncu maddesinde yer alan “ … (3) İhale ilanında ve dokümanında ihalenin, Kanunun 38 inci maddesinde öngörülen açıklama istenmeksizin sonuçlandırılacağının belirtilmesi halinde; ihale, ekonomik açıdan en avantajlı teklif üzerinde bırakılır. Ancak Kanunun 20 nci maddesi uyarınca belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ve niteliği gereği aşırı düşük teklif sorgulaması yapılamayacağı Kurumca belirlenen konularda yapılacak alımlarda, ihalenin aşırı düşük teklif açıklaması istenmeksizin sonuçlandırılacağının ihale ilanında ve dokümanında belirtilmesi zorunludur.” hükmü gereğince, idarece İdari Şartname’nin 33.2’nci maddesinde ihaleye sunulan geçerli tekliflerden en düşük teklifin Kanunun 38’inci maddesinde öngörülen açıklama istenmeksizin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirleneceği düzenlenmiştir. Söz konusu ihalede en düşük aynı teklifi (1.006.175,25 TL) sunan 6 isteklinin teklifleri Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine (Vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının büyüklüğü) göre yapılan değerlendirme sonucunda ihalenin, teklifi ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak değerlendirilen Meterkan Lojistik Medi. Tem. İnş. ve San. Tic. Ltd. Şti - Rota Hiz. Org. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.

78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem ve ihbar tazminatları, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması,

Aynı Tebliği’nin 79.3.3’üncü maddesinde “Kurumca hazırlanan “İşçilik Hesaplama Modülü” ne (www.ihale.gov.tr) adresinden ulaşılabilecek olup, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin değerlendirilmesi bağlamında sözleşme ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyeti hesabında işçilik hesaplama modülünün kullanılması zorunludur.” açıklaması yer almakta olup, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin tekliflerinde yer alması gereken teklif bileşenlerinin belirtildiği ve bu kapsamda çalıştırılması ön görülen personelin asgari işçilik giderinin İşçilik Hesaplama Modülü üzerinden hesaplanmasının zorunlu olduğu belirtilmiştir.

Diğer taraftan, 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Engelli ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok engelliyi temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü bulunmaktadır.

Özel sektörde işverenler tarafından 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde yer alan hüküm gereğince elli veya daha fazla işçi çalıştırılan işyerlerinde %3 engelli işçi çalıştırılmasının zorunlu olduğu, belirtilen oran dahilinde engelli işçi istihdam eden işverenlerin bu personel için 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanunu gereğince prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan ve işveren tarafından karşılanacak olan prim tutarının Hazinece karşılanacağı hüküm altına alınmıştır.

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında özel sektörde işverenler tarafından 4857 sayılı İş Kanunu’ndan gelen hüküm gereğince çalıştırılacak engelli işçi için 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanunu’nda yer alan hüküm gereğince prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan ve Hazinece karşılanacak prim tutarına ilişkin söz konusu başvuruyu ilgilendirilen ve Kamu ihale Genel Tebliği’nde yer alan açıklamalar ve yapılan değişiklikler ile ilgili olarak;

1. 20.11.2011 Tarih ve 27911 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.23’üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendinde; …4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların 8 inci maddesinde yer alan, “b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark, 506 sayılı Kanun gereğince işveren nam ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” hükmü gereğince, Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idare tarafından yüklenicinin hakedişinden kesilecektir.” açıklamasına,

2. 25.12.2013 tarih ve 18862 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Tebliğin 78.28’inci maddesinde “İstekliler tekliflerini hazırlarken 4857 sayılı İş Kanunun ilgili maddelerinde düzenlenen sorumluluk çerçevesinde engelli işçi çalıştıracaklarını beyan etseler dahi, tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesini sağlamak amacıyla tekliflerin değerlendirilmesinde bu durum dikkate alınmayacak, bütün istekliler tekliflerini olağan işçilik bedelleri üzerinden vereceklerdir. Ancak işin yürütümü sırasında yüklenicinin engelli işçi çalıştırması durumunda, yükleniciye fazla ödeme yapılmasını engellemek amacıyla 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar gereğince, engelli işçi çalıştırma nedeniyle Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idarece yüklenicinin hakedişinden kesilecektir.” açıklamasına,

3. 7. 6. 2014 tarih ve 29023 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliği’nde, Tebliğin 78.28’inci maddesinde yer alan açıklama korunmuş ancak, bu maddeden sonra gelmek üzere eklenen 78.29’uncu maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır” açıklamasına,

4. 16.08. 2014 tarih ve 29090 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Tebliğin 78.28’inci maddesinde ise “ (Ek : 25/12/2013-28862 R.G./ 3. md.; Değişik: 16/8/2014-29090 R.G./ 5. md.) İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklamasına yer verilmiştir.

Danıştay 13. Dairesi’nin 09.06.2014 tarihli ve E:2014/481 sayılı kararı ile 25.12.2013 tarih ve 28862 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ’in 3’üncü maddesinin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.

Bu duruma göre söz konusu ihalede başvuru sahibinin yukarıda aktırılan mevzuat düzenlemeleri, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yapılan düzenleme ile 4857 sayılı İş Kanunu ’nun 30’uncu maddesinde yer alan hüküm göz önünde bulundurularak 4’ü engelli işçi olmak üzere toplam 230 personel çalıştırılacağı öngörülerek teklif fiyatının hesaplandığı görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, ihaleye katılan isteklilerin Kanun’un kendilerine tanıdığı hak kapsamında tekliflerini oluşturmasına engel bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, incelenen ihalede, idarece anılan Kanun maddesi gereği çalıştırılması zorunlu engelli işçi sayısı ve engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim tutarları dikkate alınarak asgari işçilik maliyetinin hesaplanması suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi ve İdari Şartname’nin “Sınır değer” başlıklı 33’üncü maddesindeki düzenlemeler gereği aşırı düşük teklif açıklaması istenmeden ihalenin sonuçlandırılması gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idarece anılan Kanun maddesi gereği çalıştırılması zorunlu engelli işçi sayısı ve engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim tutarları dikkate alınarak asgari işçilik maliyetinin hesaplanması suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi