KİK Kararı: 2014/UH.I-3102

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/059
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 10.09.2014
Karar No : 2014/UH.I-3102
BAŞVURU SAHİBİ:
Temelli Grup Taahhüt Hizmetleri Dış Tic.Ltd.Şti.- Şanlı Temizlik Güvenlik İnşaat Turizm San.Tic.Ltd.Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Kültür Ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı - Yaygın Eğitim Şube Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/42914 İhale Kayıt Numaralı "Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Meslek Ve Sanat Eğitimi Kursları" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Untitled

Kocaeli Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı Yaygın Eğitim Şube Müdürlüğü tarafından 22.05.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Meslek ve Sanat Eğitimi Kursları” ihalesine ilişkin olarak Temelli Grup Taahhüt Hizmetleri Dış Tic. Ltd. Şti. - Şanlı Temizlik Güvenlik İnşaat Turizm San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 11.08.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.08.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.08.2014 tarih ve 27576 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.08.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2535 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Untitled

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şikâyete konu ihalede, kendilerine 04.08.2014 tarihinde tebliğ edilen kesinleşen ihale kararına göre tekliflerinin aşırı düşük olarak değerlendirildiği, aşırı düşük teklif kapsamında verilen açıklamalarının Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesine istinaden uygun olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin reddinin yerinde olmadığı, 4857 sayılı Kanun’un “Engelli, eski hükümlü ve terör mağduru çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesi ve “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesindeki düzenlemeler dikkate alındığında basiretli tacir gibi davranarak fiyatlarını oluşturdukları, bu konuda alınmış 2014/MK-373 sayılı Kurul kararı bulunduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Bahse konu ihale 662 kişi ile 12 ay süreli personel çalıştırılması işidir. İhale 22.04.2014 tarihinde ilan edilmiş ve 20.06.2014 tarihinde gerçekleştirilmiştir. İhale için 11 istekli teklif vermiştir. 25.07.2014 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararına göre; idarece oluşturulan yaklaşık maliyete göre Temelli Grup Taah. Hiz. Dış Tic. Ltd. Şti. & Şanlı Tem. Güv. İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan birim fiyat teklif cetvelinin 23 sıra nolu iş kalemi olan temizlik görevlisi için teklif edilen bedelin aşırı düşük olduğu, anılan istekliden açıklama istenildiği, verilen açıklamanın Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesine istinaden uygun bulunmadığı ve teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, idarece oluşturulan yaklaşık maliyete göre Özhilal İnş. Tem. Güv. Turizm Peyzaj Nak. Tahmil Tahliye Gıda Mad. Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan birim fiyat teklif cetvelinin 29 sıra nolu iş kalemi olan usta öğretici (özel ihtisas alanlı) için teklif edilen bedelin aşırı düşük olduğu, anılan istekliden açıklama istenildiği, verilen açıklamanın Teknik Şartname’nin 15’inci maddesine uygun olmadığı ve teklifin sınır değerin altında kaldığı gerekçesiyle uygun bulunmadığı ve teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, diğer isteklilerin tekliflerinin ise yeterli görüldüğü ve ihalenin Etkin Eğitim Organizasyon Gemi İşletmeciliği ve Turizm Ltd. Şti. & Açılım İnsan Kaynakları Sosyal Hiz. Eğitim A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Meslek ve Sanat Eğitimi Kursları

b) Miktarı ve türü: 12 ay süreli, Toplam 662 adet personel ile Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Meslek ve Sanat Eğitimi Kursları hizmeti

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Kocaeli Büyükşehir Belediyesi yetki ve sorumluluk alanı içerisinde

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde, işe başlama tarihi 01.09.2014, işi bitirme tarihi ise 31.08.2015 olarak belirtilmiştir.

İhaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibidir:

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Eğitim Planlama ve Onay Sorumlusu

İşçi x ay

5

12

2

Hizmet İçi Eğitim Sorumlusu

İşçi x ay

1

12

3

Basın Yayın ve Halkla İlişkiler Sorumlusu

İşçi x ay

1

12

4

Uzman Rehber

İşçi x ay

5

12

5

Bilgisayar Operatörü

İşçi x ay

2

12

6

Kurs Merkezi Sorumlusu

İşçi x ay

52

12

7

Kurs Merkezi Sorumlu Yardımcısı

İşçi x ay

55

12

8

Onay Kayıt ve Takip Sorumlusu

İşçi x ay

1

12

9

Demirbaş Takip ve Kontrol Sorumlusu

İşçi x ay

2

12

10

Basın Yayın ve Halkla İlişkiler Görevlisi

İşçi x ay

4

12

11

Sekreter

İşçi x ay

2

12

12

İnsan Kaynakları Görevlisi

İşçi x ay

3

12

13

Mobilya Bakım Onarım Görevlisi

İşçi x ay

2

12

14

İç Cephe Boya Badana Görevlisi

İşçi x ay

2

12

15

Taşıma – Nakliye Görevlisi

İşçi x ay

3

12

16

Elektrik Tesisatı Bakım Onarım Görevlisi

İşçi x ay

3

12

17

Bilgisayar Teknik Servis Görevlisi

İşçi x ay

3

12

18

Makine Teknik Servis Görevlisi

İşçi x ay

1

12

19

Binek Otomobil Şoförü

İşçi x ay

1

12

20

Kamyonet Şoförü

İşçi x ay

1

12

21

Depo Görevlisi

İşçi x ay

1

12

22

KO-MEK Ürün Teşhir Salonu Görevlisi

İşçi x ay

1

12

23

Temizlik Görevlisi

İşçi x ay

100

12

24

Yönetici Asistanı

İşçi x ay

4

12

25

Usta Öğretici (Full Time)

İşçi x ay

7

12

26

Usta Öğretici (Full Time)

İşçi x ay

325

10

27

Çocuk Bakım Odası Görevlisi

İşçi x ay

10

10

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Usta Öğretici (Part Time)

saat

43.200

2

Usta Öğretici (Özel İhtisas Alanlı)

saat

12.960

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Olan Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

--------- SIRA - İŞÇİNİN POSİZYONU - ASGARİ ÜCRETTEN FAZLASI %

1-Eğitim Planlama ve Onay Sorumlusu (Asgari Ücretin % 220 fazlası) 5 kişi

2-Hizmet İçi Eğitim Sorumlusu (Asgari Ücretin % 220 fazlası) 1 kişi

3-Basın Yayın ve Halkla İlişkiler Sorumlusu (Asgari Ücretin % 220 fazlası) 1 kişi

4-Bilgisayar Operatörü (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 2 kişi

5-Kurs Merkezi Sorumlusu (Asgari Ücretin % 160 fazlası) 52 kişi

6-Kurs Merkezi Sorumlu Yardımcısı (Asgari Ücretin % 140 fazlası) 55 kişi

7- Onay Kayıt ve Takip Sorumlusu (Asgari Ücretin %160 fazlası) 1 kişi

8- Demirbaş Takip ve Kontrol Sorumlusu (Asgari Ücretin %160 fazlası )2 kişi

9-Basın Yayın ve Halkla İlişkiler Görevlisi (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 4 kişi

10-Uzman Rehber (Asgari Ücretin % 160 fazlası) 5 kişi

11-Sekreter (Asgari Ücretin % 80 fazlası) 2 kişi

12-İnsan Kaynakları Görevlisi (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 3kişi

13-Mobilya Bakım Onarım Görevlisi (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 2 kişi

14-İç Cephe Boya Badana Görevlisi (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 2 kişi

15-Taşıma – Nakliye Görevlisi (Asgari Ücretin % 85 fazlası) 3 kişi

16-Elektrik Tesisatı Bakım Onarım Görevlisi (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 3 kişi

17-Bilgisayar Teknik Servis Görevlisi (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 3 kişi

18-Makine Teknik Servis Görevlisi (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 1 kişi

19-Binek Otomobil Şoförü (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 1 kişi

20-Kamyonet Şoförü (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 1 kişi

21-Depo Görevlisi (Asgari Ücretin % 80 fazlası) 1 kişi

22-KO-MEK Ürün Teşhir Salonu Görevlisi (Asgari Ücretin % 80 fazlası) 1 kişi

23-Temizlik Görevlisi (Asgari Ücretin % 50 fazlası)100 kişi

24-Yönetici Asistanı (Asgari Ücretin % 110 fazlası) 4 kişi

25-Usta Öğretici (Full Time) (Asgari Ücretin % 80 fazlası) 7 kişi

26-Usta Öğretici (Full Time) (Asgari Ücretin % 80 fazlası) 325 kişi

27-Çocuk Bakım Odası Görevlisi (Asgari Ücretin %80 fazlası )10 kişi

28-Usta Öğretici (Part Time) (Asgari Ücretin % 155 fazlası) 50 kişi

29-Usta Öğretici (Özel İhtisas Alanlı) (Asgari Ücretin %160 fazlası) 15 kişi

50 adet Part Time Usta Öğretici, 15 adet Özel İhtisas Alanlı Usta Öğretici ve 597 adet diğer Personeller olmak üzere toplam 662 personel çalıştırılacaktır.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Yüklenici tarafından karşılanacak yol masrafı için tüm personeller için aylık gün sayısı olarak 22 (yirmiiki), gün esas alınacaktır. Personelin yol gideri günlük brüt (5,85 TL) olarak hesaplanacaktır. Yüklenici, teklif fiyatına personel yol giderini dahil edecek ve bordroda gösterecektir. Part Time Usta Öğretici ve Özel İhtisas Alanlı Usta Öğretici için Yol gideri hesaplanmayacaktır.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı %2 (iki) olarak tespit edilmiştir.” şeklinde düzenleme yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesindeki düzenlemeler ve birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen hususlar ve Teknik Şartname düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde bahse konu ihalede asgari işçilik maliyeti 18.829.697,24 TL olarak hesaplanmıştır.

Başvuru sahibi İş Ortaklığı’nın teklif fiyatı ise 18.775.550,84 TL olup bu tutar ihale dokümanına göre hesaplanan asgari işçilik maliyetinin altındadır. Başvuru sahibinin birim fiyat teklif cetvelinin incelenmesinden; 23’üncü kalemdeki temizlik görevlileri için teklif edilen fiyatın asgari işçilik maliyetinin altında olduğu görülmektedir.

23’üncü kalemdeki (100 kişi) Temizlik Görevlisi için idarece belirlenen birim fiyat 2.189,38 TL ve toplam asgari işçilik maliyeti: 2.627.256,00 TL’dir.

Başvuru sahibinin birim fiyatı ise 2.144,15 TL ve toplam teklif tutarı 2.572.980,00 TL’dir.

Başvuru sahibi Temelli Grup Taahhüt Hizm. Dış Tic. Ltd. Şti. - Şanlı Tem. Güvenlik İnş. Turizm San. Tic. Ltd. Şti.den idarece 4734 sayılı Kanun’un 38’inci maddesine istinaden açıklama istenmiş olup, anılan isteklinin 13.06.2014 tarihli açıklamasında;

23’üncü kalemdeki Temizlik Görevlileri için;

“100 Pers. X 12 Ay –Asgari Ücretin %50 Fazlası ile tutarı

İşçilik:

Yol: 22 Gün x 5,85 TL = 128,70 TL

1.071,00 TL x 50% = 535,50 TL + 1.071,00 TL = 1.606,50 TL

1.735,20 TL x 7,5% = 130,14 TL

x 11% = 190,87 TL

x 2% = 34,70 TL

x 2% = 34,70 TL

Toplam 390,41 TL

Yukarıda açıklaması yapılmış olan hesaplama Asgari İşçilik Hesaplamasıdır.

Ancak firmamız;

Not: 4857 Sayılı İş Kanununun 30. Maddesine göre 23 sıra nolu iş kalemi için yapmış olduğumuz hesaplama aşağıda belirtildiği gibi yapılmış olup, aynı zamanda ekte yer alan 2012/MK – 266 Kamu İhale Kurul Kararı ve bu kararın verilmesine sebep…

4857 Sayılı İş Kanununun 30. Maddesine göre; işverenlerin elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör iş yerlerinde yüzde üç özürlü, kamu iş yerlerinde ise yüzde dört ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla iş yeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısına göre hesaplanır…

Ankara 13. İdare Mahkemesinin 2012/923 sayılı kararı gereği.

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi özürlü sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan özürlü sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası özürlü çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde özürlü çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir özürlü için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır…Hükmü,

“Özürlü ve Eski Hükümlü Çalıştırma Zorunluluğuna Aykırılık” başlıklı 101. Maddesinde ise;

“Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak özürlü ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her özürlü ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için yediyüzelli milyon lira para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” Hükmü yer almaktadır.

4857 Sayılı İş Kanununun 30. Maddesi Gereği;

1.071,00 TL x 7,5 % = 80,33 TL

x 11 % = 117,81 TL

x 2 % = 21,42 TL

Toplam 219,56 TL (Hazinece karşılanacak olan işveren payı)

2.125,61 TL (Asgari Ücret İşçilik Bedeli) – 219,56 TL (Hazinece Karşılanacak Olan İşveren Payı) = 1.906,05 TL (Özürlü Personel İşçilik)

%3 Sözleşme Gideri İle; 1.906,05 x 1,03 = 1.963,23 TL özürlü personel maliyeti

%3 Sözleşme Gideri İle; 2.125,61 x 1,03 = 2.189,38 TL normal personel maliyeti

20 Kişi x 12 Ay x 1.963,23 TL = 471.175,20 TL (Özürlü Personel Maliyeti)

80 Kişi x 12 Ay x 2.189,38 TL = 2.101.804,80 TL (Normal Personel Maliyeti)

471.175,20 + 2.101.804,80 = 2.572.980,00 TL/ 12 Ay = 214.415,00 TL

214.415,00 TL / 100 Kişi = 2.144,15 TL

100 Kişi x 12 Ay x 2.144,15 TL = 2.572.980,00 TL”

Şeklinde açıklama yapılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir….” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 59’uncu maddesinde “(1) İhale komisyonu verilen tekliflerden, diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

(2) İhale komisyonu;

a) Verilen hizmet ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen işin özgünlüğü,

hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. İhale komisyonunca reddedilmeyen aşırı düşük teklifler, geçerli teklif olarak dikkate alınır.

(3) Aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde; Kamu İhale Kurumu tarafından aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlenmiş ise ihale komisyonu bu düzenlemeyi esas alır.

(4) Aşırı düşük teklif değerlendirmesinde tekliflerin, asgari maliyet yanında sözleşme giderlerini karşılayıp karşılamadığı da dikkate alınır.” hükmü bulunmaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Engelli ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok engelliyi temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü bulunmaktadır.

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 78’inci maddesinin 78.28 nolu alt maddesinde “İstekliler tekliflerini hazırlarken 4857 sayılı İş Kanunun ilgili maddelerinde düzenlenen sorumluluk çerçevesinde engelli işçi çalıştıracaklarını beyan etseler dahi, tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesini sağlamak amacıyla tekliflerin değerlendirilmesinde bu durum dikkate alınmayacak, bütün istekliler tekliflerini olağan işçilik bedelleri üzerinden vereceklerdir. Ancak işin yürütümü sırasında yüklenicinin engelli işçi çalıştırması durumunda, yükleniciye fazla ödeme yapılmasını engellemek amacıyla 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar gereğince, engelli işçi çalıştırma nedeniyle Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idarece yüklenicinin hakedişinden kesilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Ancak, Danıştay 13. Dairesi’nin 09.06.2014 tarihli ve E:2014/481 sayılı kararı ile 25.12.2013 tarihli ve 28862 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ’in 3’üncü maddesinin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiştir. Buna göre, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, ihaleye katılan isteklilerin Kanun’un kendilerine tanıdığı hak kapsamında tekliflerini oluşturabilecekleri anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, başvuru sahibinin teklifine ilişkin olarak idareye verdiği açıklamanın idarece reddedilmesine ilişkin gerekçenin yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Temelli Grup Taahhüt Hizmetleri Dış Tic. Ltd. Şti. - Şanlı Temizlik Güvenlik İnşaat Turizm San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirmeye alınması, isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının yukarıda belirtilen hususlar çerçevesinde değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi