KİK Kararı: 2014/UH.I-277

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/004
Gündem No : 72
Karar Tarihi : 13.01.2014
Karar No : 2014/UH.I-277 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Piramit Makine İnşaat Sanayi Ve Ticaret Ltd. Şti., SÜMER 1 SOK. NO : 16/15 KIZILAY ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Uygulama Ve Araştırma Hastanesi Yükseköğretim Kurumları Adnan Menderes Üniversitesi, Adnan Menderes Ünıversıtesı Merkez Kampüsü 09010 AYDIN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/130905 İhale Kayıt Numaralı "2014 Yılı Hasta Bakım Ve Laboratuvar Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Adnan Menderes Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 25.10.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2014 Yılı Hasta Bakım ve Laboratuvar Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Piramit Makine İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin 09.12.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.12.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.12.2013tarih ve 41067sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.12.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4929sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, teklif fiyatlarının aşırı düşük olarak değerlendirilmesi üzerine aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutuldukları, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi hükmü çerçevesinde ihale konusu iş kapsamında engelli işçi istihdam edecekleri, aynı Kanun maddesi uyarınca Hazinece karşılanacak toplam 20.706,24 TL işveren sigorta primini düşmek suretiyle teklif fiyatını oluşturdukları, ancak teklif fiyatlarının asgari işçilik giderini karşılamadığı gerekçesiyle aşırı düşük teklif açıklamalarının Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79’uncu maddesi uyarınca reddedildiği, tekliflerinin reddedilmesi işleminin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işin adının “2014 yılı hasta bakım ve laboratuvar hizmeti alımı” olduğu, İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İhalede 257 vasıflı personel çalıştırılacaktır. Bu personellerden;

a)110 personel Lise mezunu Ebe/Hemşire / Acil Bakım Personeli olup asgari ücretin %35 fazlası;

b)2 Personel Önlisans mezunu Ebe/Hemşire / Acil Bakım Personeli olup asgari ücretin %50 fazlası;

c)84 personel Lisans mezunu Ebe/Hemşire / Acil Bakım Personeli olup asgari ücretin % 60 fazlası;

d)5 Personel lise mezunu, Sağlık Teknisyeni (Radyoloji, Anestezi, Laboratuvar, Protez-Ortez vb.) olup asgari ücretin %23 fazlası;

e)22 personel önlisans mezunu, Sağlık Teknikeri(Radyoloji, Anestezi, Laboratuvar, Protez-Ortez, Diyaliz, Fizyoterapi, odyometri vb.), Sağlık memuru/ Herhangi Önlisans eğitimi mezunu olmak ve Uyku Teknisyenliği sertifikası olması) olup asgari ücretin % 39 fazlası;

f)34 personel lisans mezunu, (Sağlık Lisansiyeri/Biyolog/Kimyager/Psikolog /Fizyoterapi vb. Herhangi Lisans eğitimi mezunu olmak ve sağlık birimleri enstitüsünde yüksek lisans yapmış olmak) olup asgari ücretin % 48 fazlası ödenecektir.

Resmi ve Dini Bayramlarda çalışacak personellerin toplam gün sayıları:

a)Lise mezunu Ebe/Hemşire / Acil Bakım Personeli 412,5 gün;

b)Lisans mezunu Ebe/Hemşire / Acil Bakım Personeli 825 gün;

c)Lise mezunu, Sağlık Teknisyeni (Radyoloji, Anestezi, Laboratuvar, Protez-Ortez vb.)14,5 gün;

d)Önlisans mezunu, Sağlık Teknikeri(Radyoloji, Anestezi, Laboratuvar, Protez-Ortez, Diyaliz, Fizyoterapi, odyometri vb.), Sağlık memuru/ Herhangi Önlisans eğitimi mezunu olmak ve Uyku Teknisyenliği sertifikası olması) 165 gün,

e)Lisans mezunu, (Sağlık Lisansiyeri/Biyolog/Kimyager/Psikolog/Fizyoterapi vb./ herhangi Lisans eğitimi mezunu olmak ve sağlık birimleri enstitüsünde yüksek lisans yapmış olmak) 165 gündür.

Günlere göre dağılımı teknik şartnamenin 7. maddesinde belirtilmiştir.

Personelin çalışması planlanan fazla mesai dağılımı ise:

a)Lise mezunu Ebe/Hemşire / Acil Bakım Personeli 29.040 saat;

b)Önlisans mezunu Ebe/Hemşire / Acil Bakım Personeli 528 saat;

c)Lisans mezunu Ebe/Hemşire / Acil Bakım Personeli 22.176 saattir.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Personele ödenecek yol bedeli (nakdi) 1 günlük gidiş-dönüş 3,00TL öngörülmüş olup aylık 26 gün üzerinden ödenecek ve ücret bordrolarında gösterilecektir.

Yemek ve giyim bedeli öngörülmemiştir.

(Çalışanların yemek ihtiyacı hastanemizce karşılanacak olup teklif fiyata dahil değildir.)

…

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İhale konusu hizmette çalıştırılacak olan personeller için iş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası prim oranı %2 olarak öngörülmüştür.” düzenlemesinin yer aldığı,

Birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki şekilde düzenlendiği anlaşılmıştır.

BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ

İhale kayıt numarası :2013/130905

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Miktarı

Teklif Edilen 4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Lise Mezunu Ebe/Hemşire/Acil Bakım Personeli

işçi sayısı x ay

110

12

2

Önlisans Mezunu Ebe/Hemşire/Acil Bakım Personeli

işçi sayısı x ay

2

12

3

LİSANS/YÜKSEK LİSANS Mezunu Ebe/Hemşire/Acil Bakım Personeli

işçi sayısı x ay

84

12

4

LİSE Mezunu Sağlık Teknisyeni

işçi sayısı x ay

5

12

5

ÖNLİSANS Mezunu Sağlık Teknikeri

işçi sayısı x ay

22

12

6

LİSANS MEZUNU Biyolog, Kimyager, Psikolog v.b. Personeli

işçi sayısı x ay

34

12

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç) 5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen 4Birim Fiyat

Tutarı

1

Lise Mezunu Ebe/Hemşire/Acil Bakım Personelinin Ulusal Bayram ve genel tatil günleri

gün

412,5

2

LİSANS/YÜKSEK LİSANS Mezunu Ebe/Hemşire/Acil Bakım Personelinin Ulusal Bayram ve genel tatil günleri

gün

825

3

Lise Mezunu Sağlık Teknisyeni Personelinin Ulusal Bayram ve genel tatil günleri

gün

14,5

4

ÖNLİSANS Mezunu Sağlık Teknikeri Personelinin Ulusal Bayram ve genel tatil günleri

gün

165

5

LİSANS MEZUNU Biyolog, Kimyager, Psikolog v.b. Personelin Ulusal Bayram ve genel tatil günleri

gün

165

6

Lise Mezunu Ebe/Hemşire/Acil Bakım Personelinin fazla mesai bedeli

saat

29.040

7

Önlisans Mezunu Ebe/Hemşire/Acil Bakım Personelinin fazla mesai bedeli

saat

528

8

LİSANS/YÜKSEK LİSANS Mezunu Ebe/Hemşire/Acil Bakım Personelinin fazla mesai bedeli

saat

22.176

II. ARA TOPLAM(K.D.V. Hariç) 7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

25.10.2013 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye sekiz isteklinin teklif verdiği, ihale komisyonunca yapılan değerlendirme sonucu bir isteklinin teklifinin yeterlik kriterlerini tevsik eden belgeleri ve teklif mektubu sunmadığı için değerlendirme dışı bırakıldığı, kâr hariç yaklaşık maliyetin altında fiyat teklif eden üç isteklinin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulduğu, Piripak End. Tem. Org. Tur. İnş. Paz. San. ve Tic. A.Ş.nin aşırı düşük teklif açıklaması sunmadığı gerekçesiyle teklifinin reddedildiği, Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Pam-Pak Sosyal ve Sağlık Hizmetleri Bilgi İşlem Otomasyon İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunduğu aşırı düşük teklif açıklamasının “ Kamu İhale Kurulu’nun yerleşik kararı olan 25.10.2013 tarihli ve 2013/UH.III-4046 sayılı kararı ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79’uncu maddesine göre yeterli olmadığı ” gerekçesiyle teklifinin reddedildiği anlaşılmıştır.

İhale konusu iş kapsamında 257 işçi çalıştırılacağı, işin süresinin 12 ay olduğu görülmüş olup, ihale dokümanındaki düzenleme esas alınarak KİK işçilik hesaplama modülü üzerinden yapılan hesaplama sonucunda toplam asgari işçilik giderinin 6.822.122,43 TL olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklif fiyatının 6.801.416,19 TL olduğu, teklif fiyatı kâr hariç yaklaşık maliyetin altında olduğu gerekçesiyle aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulduğu ve istenilen süre içinde aşırı düşük teklif açıklaması sunduğu anlaşılmış olup, aşırı düşük teklif açıklamasına ilişkin yapılan inceleme ve değerlendirme sonucu,

İhale dokümanındaki işin süresi, işçi sayısı ve işçilere yapılacak diğer ödemeler esas alınarak işçilik gideri hesaplaması yapıldığı, ihale konusu iş kapsamında toplam 257 işçi çalıştırılacağı ve 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesi hükmüne göre %3 oranında engelli işçi çalıştırmak zorunda oldukları, buna göre 257 işçiden 8 tanesinin engelli işçi olarak çalıştırılacağı, İş Kanunu’nun anılan maddesi hükmü gereği çalıştıracakları 8 engelli işçinin işveren sigorta priminin Hazine tarafından ödeneceği, ihale konusu işin işçilik maliyetini hesaplarken Hazine tarafından karşılanacak toplam 20.706,24 TL sigorta primini düşmek suretiyle maliyet hesaplaması yaptıkları, bu nedenle 6.801.416,19 TL olan teklif fiyatlarının idarece hesaplanan asgari işçilik giderinin altında olduğu anlaşılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde, “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır. …

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Engelli ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok engelliyi temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi”başlıklı 79’uncu maddesinde “ 79.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

…

79.3. Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.

…

79.5. Aşırı düşük teklif sorgulaması sonucunda; (79.4.2.) maddesine uygun açıklamada bulunmayan, açıklamaları teknik şartnameye aykırı hususlar içeren veya teklif tutarı, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti ve % 3 oranındaki sözleşme giderleri ile genel giderleri, personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde ise asgari işçilik maliyeti ve ilgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak sözleşme giderlerini karşılamayan isteklilerin teklifleri gerekçeleri belirtilmek suretiyle reddedilecektir. ” açıklamaları yer almaktadır.

İhale dokümanında, ihale konusu işte çalıştırılacak engelli işçi sayısına ilişkin idarece yapılmış bir düzenlemenin olmadığı durumlarda, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesindeki kontenjan fazlası engelli çalıştırılmasına ilişkin hüküm doğrultusunda, ihale konusu işte çalıştırılacak engelli işçi sayısına ilişkin kısıtlayıcı bir düzenleme bulunmadığından, personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı ihalesine teklif veren bir isteklinin, ihalede çalıştırılacak işçi sayısının asgari yüzdesi ile azami işçi sayısı arasında bir belirleme yapmasının önünde herhangi bir engel bulunmayacaktır. Teklifin bu koşullar altında oluşturulmasına imkan verilmesi ise istekliler arasında eşitlik ilkesinin ihlaline, teklif sahiplerinin leh veya aleyhlerinde olmak üzere rekabet dengesinin bozulmasına sebep olacak ve esasen bir yarışma niteliği taşıyan ihale olgusu içerisinde farklı kabuller ile hareket edilmesine imkan tanınmış olacaktır.

Başka bir ifade ile ihale dokümanında, ihale konusu işte çalıştırılacak engelli işçi sayısına ilişkin idarece yapılmış bir düzenlemenin olmadığı durumlarda, örneğin 60 işçinin çalıştırılacağı personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı ihalesine teklif veren bir isteklinin, İş Kanunu’nun 30’uncu maddesindeki kontenjan fazlası engelli çalıştırılmasına ilişkin hüküm doğrultusunda, ihale konusu işte çalıştırılacak engelli işçi sayısına ilişkin kısıtlayıcı bir düzenleme bulunmadığından ve bu çerçevede sözü edilen isteklinin en az 2 en çok 60 engelli işçi çalıştıracağını beyan ederek teklifini bu koşullar üzerinden oluşturmasına engel bir durum olmadığından, bu durum istekliler arasında eşitlik ilkesine aykırı bir durum oluşmasına yol açacaktır.

Elli veya daha fazla işçi çalıştıran işverenlerin engelli işçi istihdam etmesi kanuni zorunluluk olmakla birlikte, Hazinece karşılanacak işveren priminden yararlanma imkanı tüm istekliler için söz konusu olmaktadır. Ancak ihalelerde 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelerden eşitlik ve rekabetin sağlanmasını temin etmek ve bu durumu korumak için teklif fiyatlarının oluşturulmasında, Hazinece karşılanacak işveren primi dikkate alınmadan teklif fiyatının oluşturulması gerektiği kabul edilmelidir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve tüm tespitler çerçevesinde, ihale dokümanında ihale konusu işin niteliğine göre bu iş kapsamında çalışacak personel arasında engelli personel istihdam edileceğine ilişkin herhangi bir düzenleme olmadığı, anılan Kanun’un 30’uncu maddesindeki kontenjan fazlası engelli çalıştırılmasına ilişkin hüküm doğrultusunda, ihale konusu işte çalıştırılacak engelli işçi sayısına ilişkin asgari sayının belirlenmesine rağmen kısıtlayıcı bir düzenlemenin bulunmadığı, bu hususun tekliflerin oluşturulması aşamasında istekliler arasında eşitsizliğe yol açabileceği anlaşılmıştır.

Ayrıca, İdari Şartname’de engelli işçi çalıştırılacağına ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmamasının 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinin uygulanmasına engel teşkil etmeyeceği, başka bir ifade ile teklif bedelleri oluşturulurken, işin ifası sırasında çalıştırılacak engelli işçilere ilişkin indirimin dikkate alınmamasının, sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenicinin Kanun’dan doğan engelli işçi çalıştırma yükümlülüğünü ihlal etmesine yol açmayacağı, bu yükümlülüğün devam edeceği de açıktır.

Nitekim, 25.12.2013 tarihli ve 28862 sayılı resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’nci maddesindeki “ İstekliler tekliflerini hazırlarken 4857 sayılı İş Kanunun ilgili maddelerinde düzenlenen sorumluluk çerçevesinde engelli işçi çalıştıracaklarını beyan etseler dahi, tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesini sağlamak amacıyla tekliflerin değerlendirilmesinde bu durum dikkate alınmayacak, bütün istekliler tekliflerini olağan işçilik bedelleri üzerinden vereceklerdir. Ancak işin yürütümü sırasında yüklenicinin engelli işçi çalıştırması durumunda, yükleniciye fazla ödeme yapılmasını engellemek amacıyla 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar gereğince, engelli işçi çalıştırma nedeniyle Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idarece yüklenicinin hakedişinden kesilecektir.” açıklaması uyarınca, işin yürütümü sırasında yüklenicinin engelli işçi çalıştırması durumunda, yükleniciye fazla ödeme yapılmasını engellemek amacıyla 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar gereğince, engelli işçi çalıştırma nedeniyle Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idarece yüklenicinin hakedişinden kesileceğinden, engelli işçi istihdamı nedeniyle yararlanılacak sigorta primi teşvik miktarı düşülmeden fiyat teklif edilmesi yükleniciye fazla ödeme yapılması ve bir kamu zararı oluşturmayacağından, başvuru sahibi Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ihale konusu iş kapsamında engelli işçi istihdam edeceği ve engelli istihdamı nedeniyle Kanundan kaynaklanan sigorta primi teşvikinden yararlanacağı gerekçesiyle, yararlanacağını iddia ettiği teşvik miktarını işçilik maliyetinden düşmek suretiyle teklif fiyatını oluşturduğu, söz konusu durumun diğer isteklilere karşı Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. lehine avantaj sağladığı anlaşılmıştır.

Bu nedenle, Hazine tarafından karşılanacak olan işveren sigorta primi tutarı dikkate alınmadan, teklif fiyatı içerisinde yar alan asgari işçilik maliyetinin hesaplanması ve değerlendirilmesi gerektiğinden, teklif fiyatı asgari işçilik giderinden daha düşük olan Piramit Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin reddedilmesine ilişkin idare işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi