KİK Kararı: 2014/UH.I-1348

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/020
Gündem No : 74
Karar Tarihi : 12.03.2014
Karar No : 2014/UH.I-1348
BAŞVURU SAHİBİ:
Yeniyol Katı Atık Hizm. Org. Ltd. Şti. - On İlaçlama Sağ. Hiz. İnş. Elekt. Gıda Ürün. Bilg. Tem. Hiz. İnsan Kayn. Ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. - Humay Temizlik Sağ. Hiz. İnş. Elekt. Gıda Bilg. İlaçlama İnsan Kayn. Ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti., REŞATBEY MAH. 62013 SOK. CEREN APT. NO:16 D:2-3 ADANA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Uygulama Ve Araştırma Hastanesi Yükseköğretim Kurumları Çukurova Üniversitesi, Ç.Ü.Tıp Fakültesı Balcalı Hastanesı 01130 ADANA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/160136 İhale Kayıt Numaralı "Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çukurova ÜniversitesiÇ.Ü. Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Başhekimliği tarafından 20.12.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi SağlıkHizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Yeniyol Katı Atık Hizm. Org. Ltd. Şti. - On İlaçlama Sağ. Hiz. İnş. Elekt. Gıda Ürün. Bilg. Tem. Hiz. İnsan Kayn. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. - Humay Temizlik Sağ. Hiz. İnş. Elekt. Gıda Bilg. İlaçlama İnsan Kayn. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti.İş Ortaklığı tarafından 05.02.2014 tarih ve 4625sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.02.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/645sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; bahse konu ihaleye teklif verdikleri, 06.01.2014 tarihinde tebliğ edilen aynı tarih ve 28 sayılı kesinleşen ihale kararında ihalenin firmalarının da aralarında bulunduğu Yeniyol Katı Atık Hizm. Org. Ltd. Şti. & On İlaçlama Sağ. Hiz. İnş. Elekt. Gıda Ürün. Bilg. Tem. Hiz. İnsan Kayn. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. & Humay Temizlik Sağ. Hiz. İnş. Elekt. Gıda Bilg. İlaçlama İnsan Kayn. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak İkbal Sosy. Hiz. Tem. Bilg.İşl. San. Tic. Ltd. Şti. & MCA Bil. İşl. Sos. Hiz. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı olduğunun bildirildiği, akabinde idarenin firmalarına 22.01.2014 tarihinde tebliğ edilen 21.01.2014 tarih ve 156 sayılı yazı ile sözleşmeye davet edildikleri,

Sözleşmeye davet yazısı üzerine firmalarının 22.01.2014 tarih ve 377 sayılı yazısı ile mevcut ihale öncesinde Kamu İhale Kurumu nezdinde başvuru olduğu, söz konusu başvurunun reddine karar verildiği ancak söz konusu red kararının gerekçesinin yazılmaması nedeniyle sözleşmeye davet yazısının iptal edilerek Kamu İhale Kurumunca yayımlanacak gerekçeli karardan sonra sözleşmeye davet yazısının gönderilmesinin istenildiği, gerekçeli karar yayımlandıktan sonra idarece “sözleşmeye davet” yazısının gönderildiği ve bahse konu yazının 28.01.2014 tarihinde elden tebliğ edildiği,

Akabinde 31.01.2014 tarihinde tebliğ edilen idarenin 29.01.2014 tarih ve 217 sayılı kararı ile “Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Sağlık Hastanesi ihalesi, ihale yetkilisince, Döner Sermaye İşletmesi Balcalı Hastanesi birimi olarak, personel çalıştırılması amacıyla hizmet alımı giderlerinin yüksek olduğu dikkate alındığında, bütçede ödeme güçlüğü çekileceği belirtilerek, kamu yararı düşüncesiyle, Kamu İhale Kanunu’nun 40’ıncı maddesi gereği ihalenin iptaline” karar verildiği,

İhalenin iptal edilebilme şartları arasında yer almayan ve sürekli değişiklik gösterebilecek olan bütçe miktarı ve ödeme tablosu neticesinde ortaya çıkabileceği belirtilen bütçe ödeme güçlüğü ileri sürülerek ihalenin iptal edilmesinin hukuka uygun olmadığı,

4734 sayılı Kanun gereğince ödeneği olmayan işin ihalesinin yapılamayacağı hüküm altına alınmış olup ihaleyi gerçekleştiren idarelerin ihale ilanı itibarıyla mevcut işin ödeneği konusunda her türlü yasal mevzuatı tamamlamış olduğu, ayrıca 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanunu’nun 26 maddesinde “Yüklenmeye girişilen tutara ait ödeneklerin saklı tutulması; başka iş yaptırılmaması, mal veya hizmet alımları için kullanılmaması” gerektiğinin hüküm altına alındığı, belirtilen gerekçelerle ihalenin iptal edilmesinin mevzuata aykırı olduğu, bu konuda alınmış Danıştay kararları bulunduğu,

İş Ortaklılarının teklif fiyatının idarece belirlenen yaklaşık maliyetten daha düşük olduğu, İş Ortaklıkları haricinde yaklaşık maliyetin altında bir isteklinin daha bulunduğu, bahse konu ihalede 14 adet ihale dokümanının alındığı, ihaleye 5 isteklinin teklif verdiği, İş Ortaklıkları ile ikinci en avantajlı teklif sahibi isteklinin tekliflerinin yaklaşık maliyetin altında olduğu düşünüldüğünde ihalenin rekabete açık olduğunun aşikar olduğu,

İdarenin 21.01.2014 tarih ve 156 sayılı sözleşmeye davet yazısının 28.01.2014 tarihinde elden teslim alındığı ancak söz konusu sözleşmeye davetten sonra ihale yetkilisinin ihalenin iptaline karar verdiği, sözleşmeye davet eden ihale yetkilisinin sözleşmeye davet işlemleri sırasında ihaleyi iptal etmesinin 4734 sayılı Kanunun 5’inci maddesinde yer alan idarelerin güvenirliği ilkesine zarar verdiği,

İdarenin ihaleyi iptal ederken takdir hakkını geniş kullanmaması ve gerekçeli iptal kararı olması gerektiğinin açık olduğu, bahse konu ihalede idarenin iptal kararını gerekçelendirmediği, idarece “personel alım giderinin yüksek olması, bununda bütçede ödeme güçlüğü yarattığı” belirtilerek ihalenin iptaline karar verildiği, idarenin ihalenin iptali kararında personel alım giderlerinin hangi kriterlere göre yüksek olduğunun somutlaştırılmadığı gibi personel alım giderleri ödeneğinin ayrı olması nedeniyle söz konusu personel hizmeti giderlerinin bütçede nasıl ödeme güçlüğü yaratacağı konusunda bilgi dahi verilmeyerek ihalenin iptal edildiği, ihalenin iptali kararının sınırsız ve keyfi uygulamalara mahal verecek nitelikte ve isteklileri zarara uğratacak nitelikte kişisel olarak kullanılamayacağı iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelenen ihalenin konusu 01.01.2014-31.12.2016 tarihleri arasında “36 ay süre ve 845 kişi ile Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Sarıçam/Adana adresinde bulunan Ç.Ü. Tıp Fakültesi, Balcalı Hastanesi ve bu hastanenin Klinik, poliklinik, yoğun bakım, ameliyathane ve eczanelerinde eczacılık hizmeti, anestezi-radyoloji-radyoterapi teknisyenliği hizmeti, laboratuvar teknisyenliği hizmeti, hastabakıcı hizmetleri ve hemşirelik hizmetlerinin yürütülmesi” işidir.

Bahse konu ihalede 14 adet ihale dokümanı satın alınmış/indirilmiş, 20.12.2013 tarihinde yapılan ihaleye 5 istekli tarafından teklif verilmiştir. 06.01.2014 tarihli ihale komisyonu kararı ile Ayçağ Ltd. Şti. teklif dosyasında teşekkür mektubu çıktığından, Seven Ltd. Şti. birim fiyat teklif mektubunda belirtilen tutarın rakam ve yazı ile birbirini tutmaması nedeniyle, Vurallar Ltd. Şti. ise ihale dokümanını satın almadığından ayrıca teklif dosyasında sadece idari şartname çıktığından teklifleri değerlendirme dışı bırakılmış, ihale Yeniyol Katı Atık Hizm. Org. Ltd. Şti. & On İlaçlama Sağ. Hiz. İnş. Elekt. Gıda Ürün. Bilg. Tem. Hiz. İnsan Kayn. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. & Humay Temizlik Sağ. Hiz. İnş. Elekt. Gıda Bilg. İlaçlama İnsan Kayn. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakılmış, ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak İkbal Sosy. Hiz. Tem. Bilg. İşl. Yem. Danş. Taş. İnş. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. & MCA Bil. İşl. Sos. Hiz. İnş. Turz. Gıda Tem. Eğt. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı belirlenmiştir. Bahse konu komisyon kararı 06.01.2014 tarihinde ihale yetkilisi tarafından onaylanmış, kesinleşen ihale kararının bildiriminin akabinde idarenin 21.01.2014 tarih ve 156 sayılı yazısı ile ihale üzerinde bırakılan istekli sözleşmeye davet edilmiştir.

Başvuru sahibi İş Ortaklığının beyanından 21.01.2014 tarih ve 156 sayılı sözleşmeye davet yazısının İş Ortaklığına 22.01.2014 tarihinde posta ile tebliğ edildiği, ayrıca söz konusu yazının 28.01.2014 tarihinde iş ortaklığının pilot ortağı yetkilisine elden tebliğ edildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi İş Ortaklığı’nın sözleşmeye davet yazısının kendilerine 22.01.2014 tarihinde tebliği üzerine aynı tarihte bir dilekçe ile idareye başvurarak “…Sözleşmeye davet tarafımıza posta ile 22.01.2014 tarihinde tebliğ edilmişse de ilgili ihaleye ait 09.12.2013 tarihinde EK’te sunmuş olduğumuz itirazen şikayet başvurusu bulunmakta olup bu şikayete ait gerekçeli karar çıkmadığından tarafımıza gönderilen sözleşmeye davetin iptal edilerek gerekçeli kararın tarafınıza tebliğ edilmesiyle sözleşmeye davetle ilgili yasal sürecin yeniden başlatılarak gerekli düzeltme işlemlerinin yapılması” istenilmiştir.

Diğer taraftan bahse konu ihalede ihale dokümanına ilişkin olarak yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunun 16.01.2014 tarihli ve 2014/UH.I-331 sayılı kararı ile “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Akabinde İdarenin 29.01.2014 tarih ve 217 sayılı yazısı ile ihaleye katılan tüm isteklilere “…ihale yetkilisi tarafından Çukurova Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Balcalı Hastanesi birimi olarak, personel çalıştırılması amacıyla hizmet alımları giderlerinin yüksek olduğu dikkate alındığında, bütçemizde ödeme güçlükleri çekileceğinden kamu yararı gözetilerek, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 40’ıncı maddesi gereği” iptal edildiği bildirilmiştir.

İhale yetkilisinin bila tarihli yazısında ihalenin iptali gerekçesi “2013/160136 kayıt numaralı Çukurova Üniversitesi Balcalyı sağlık İhalesi; Çukurova Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Balcalı Hastanesi Birimi olarak, personel çalıştırılması amacıyla hizmet alımları giderlerinin yüksek olduğu dikkate alındığında, bütçemizde ödeme güçlükleri çekileceğinden kamu yararı gözetilerek; 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 40’ıncı maddesi gereği iptal edilmiştir” olarak belirtilmiştir.

Daha sonra İdare tarafından 24.02.2014 tarih ve 59565534/136 sayılı faks iletisi gönderilmiş ve söz konusu faks iletisi 25.02.2014 tarih ve 6967 sayı ile Kurum kayıtlarına alınmıştır. Bahse konu yazıda,

“…

Gönderilen dosyalar içerisinde ihale iptal gerekçesinin dayanağını oluşturan üniversitemiz İç Denetim Biriminin (Mali Analiz) Raporu ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 4/B maddesi kapsamında sağlık personeli istihdamlarına ilişkin ilanlar bu yazımız ekinde sunulmuştur.

Söz konusu ihale, 845 kişilik sağlık personeli çalıştırılmaya yönelik hizmet alımını kapsamakta ve ihale bedeli 64.835.272,50 TL’dir. İşin süresi üç yılı kapsamaktadır. İhalenin karara bağlanması aşamasında;

a-Çukurova Üniversitesi İç Denetim Birimi tarafından hastanemizin “mali analizi” yapılmış ve bu konuda düzenlenen İç Denetim Raporunda hastanemizin en büyük paya sahip giderinin personel çalıştırmaya yönelik hizmet alımları gideri olduğu, bu giderlerin hastanenin sabit giderlerinde artışa ve net çalışma sermayesinde azalmaya, kısa vadeli borçların ödenememesine neden olduğu belirtilerek, hizmet satınalma yöntemiyle çalıştırılan personel sayısında azalmaya gidilmesi istenilmiştir.

b-Ayrıca, Rektörlüğümüz tarafından Maliye Bakanlığı ile yapılan kadro görüşmeleri sonucunda, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 4/B maddesi kapsamında hemşire alımına çıkıldığı öğrenilmiş olup, Rektörlüğümüze sağlık personelinin yıllar itibarıyla üniversitemiz özel bütçesinden istihdamı planlanmıştır.

Diğer yandan, Rektörlüğümüz tarafından hastane insan kaynakları planlaması yapılmasına ve bu kapsamda İç Denetim Raporunda hastanemizin mali durumunu ciddi olarak sarsan hizmet satın alma yöntemiyle çalıştırılan personel giderlerinde azalmaya gidilmesi için personel çalıştırmaya yönelik hizmet alımlarında azalmaya gidilmesinin yanında Sağlık Bakanlığının öngördüğü standartlardaki sağlık personelinin Maliye Bakanlığından alınan kadrolara istinaden üniversitemiz özel bütçe kadrolu sağlık personeline yaptırılması Rektörlüğümüzce planlanmıştır.

Bu kapsamda, ihale edilen bu mali büyüklükteki söz konusu sağlık hizmeti alımının üç yıllık dönemi kapsaması dikkate alındığında, hastanemizin mali durumunu ciddi olarak sarsacağı ve hastanemizin günlük faaliyetlerini sürdüremez hale geleceği anlaşılması üzerine iptal edilmiştir” denilmiş yazı ekinde hemşire alımına ilişkin 2 adet ilan sayfasına yer verilmiştir.

Söz konusu yazı üzerine idareden 27.02.2014 tarih ve 698 sayılı yazı ile 24.02.2014 tarih ve 136 sayılı yazıda geçen 657 sayılı Kanun’un 4/B maddesi kapsamında personel alımına ilişkin olarak yapılan ilanların hangi tarihte yapıldığının bildirilmesi istenilmiş idarenin 27.02.2014 tarih ve 144 sayılı yazısında bahse konu ilanların 01.11.2013 ve 04.02.2014 tarihlerinde yapıldığı belirtilmiştir, Şubat 2014 tarihli İç Denetçi Raporunun kapağı eklenmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde

“…

İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.

…” hükmü bulunmaktadır.

İhalenin iptali konusunda idarelerin takdir yetkisi bulunmakta ise de bu yetki mutlak ve sınırsız olmayıp, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlıdır.

Anılan Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinin beşinci fıkrasında “Ödeneği bulunmayan hiçbir iş için ihaleye çıkılamaz” hükmü,

Yine Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “temel ilkeler” başlıklı 4’üncü maddesinin altıncı fıkrasında “(6) Ödeneği bulunmayan hiçbir iş için ihaleye çıkılamaz. Ancak ertesi mali yılda gerçekleştirilecek süreklilik arz eden hizmet alımları için bir önceki mali yıl sona ermeden ihaleye çıkılabilir.” hükmü, anılan maddenin onuncu fıkrasında “(10) İdareler, ertesi yıla geçen veya gelecek yıllara yaygın yüklenmelerini tabi oldukları mali mevzuat ile diğer mevzuat hükümlerini esas alarak gerçekleştirir. Birden fazla yılı kapsayan işlerde ihaleye çıkılabilmesi için, işin süresine uygun olarak yıllar itibarıyla öngörülen ödeneğin bütçelerinde bulunmasını sağlamak üzere programlamanın yapılmış olması zorunludur. Yatırım projesi kapsamındaki işlerde ilk yıl için öngörülen ödenek, proje maliyetinin % 10’undan az olamaz ve başlangıçta daha sonraki yıllar için programlanmış olan ödenek dilimleri sonraki yıllarda azaltılamaz.” hükmü yer almaktadır.

Bahse konu ihalede de 01.11.2013 tarihli ihale onay belgesinde ihalenin yaklaşık maliyetinin 65.033.702,61 TL, idarenin kullanılabilir ödenek tutarının ise 66.688.546,54 TL olarak gösterildiği, ihalede geçerli 2 isteklinin teklif fiyatının yaklaşık maliyetin altında olduğu, ayrıca 4734 sayılı Kanun’un 5 inci maddesi uyarınca ödeneği olmayan hiçbir iş için ihaleye çıkılamayacağı yönündeki temel ilkenin doğal neticesi olarak ihale konusu işe tahsis edilen ödeneğin başka bir iş yaptırılması veya mal/hizmet alımları için kullanılmaması gerektiği hususları bir arada değerlendirildiğinde, ihale onay belgesinde kullanılabilecek ödenek tutarı yeterli iken “personel çalıştırılması amacıyla hizmet alımları giderlerinin yüksek olduğu dikkate alındığında bütçede ödeme güçlükleri çekileceğinden kamu yararı gözetilerek” şeklindeki gerekçeyle, ihale yetkilisince ihale komisyon kararı onaylanıp, başvuru sahibi istekli sözleşme imzalamaya davet edildikten sonra anılan Kanun’un 40’ıncı maddesi uyarınca ihalenin iptal edilmesi işleminin anılan mevzuat hükümlerine uygun olmadığı, idarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline karar verilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan, uyuşmazlıkla ilgili tarihsel sürecin aşağıdaki şekilde gerçekleştiği görülmüştür:

01.11.2013 657 sayılı Kanunun 4/B maddesi çerçevesinde 90 hemşire alımına ilişkin ilanın yayım tarihi

01.11.2013 İhale onay belgesinin ihale yetkilisince onaylandığı tarih

19.11.2013 İhale ilanının yayımlandığı tarih

02.12.2013 Zeyilname tarihi

20.12.2013 İhale tarihi

06.01.2014 İhalenin başvuru sahibi istekli üzerine bırakıldığına ilişkin ihale komisyonu kararının ihale yetkilisince onaylandığı tarih

06.01.2014 Kesinleşen ihale kararının ihale yetkilisi tarafından bildirildiği tarih

21.01.2014 İhale yetkilisi tarafından başvuru sahibinin sözleşme imzalamaya davet edildiği tarih

29.01.2014 İhalenin, ihale yetkilisi tarafından iptal edildiği tarih

04.02.2014 657 sayılı Kanunun 4/B maddesi çerçevesinde 41 hemşire alımına ilişkin ilanın yayım tarihi

…02.2014 İç denetim raporu

Bu tarihsel verilerden anlaşılacağı üzere; 657 sayılı Kanunun 4/B maddesi çerçevesinde hemşire istihdam edilecek olması, uyuşmazlık konusu ihale kapsamında bulunan hemşirelik hizmetine duyulan ihtiyacı, dolayısıyla da ihalenin yapılması gereğini ortadan kaldırmış ise, ihale üzerinde bırakılan isteklinin sözleşmeye davet edildiği tarihe kadar olan dönemdeki birçok aşamada, ihale yetkilisi tarafından iptal yetkisinin kullanılması mümkün iken, bu yola gidilmemiştir.

Zira; idarenin hemşirelik hizmetlerine ve dolayısıyla ihale yapılmasına olan ihtiyacı karşılanmış ise, ihale yetkilisi tarafından öncelikle ihaleye çıkılmaması ve bu amaçla ihale onay belgesi imzalanmayarak ihale sürecinin başlatılmaması, bu aşama bir şekilde geçildikten sonra en azından ihale ilanının yayımlanmaması, yayımlandıktan sonra da ihale dokümanının hemşirelik hizmetlerine ilişkin düzenlemelerinde zeyilname yapıldığında durum fark edilerek ya da ihale komisyonunca alınan karar onaylanmayarak, nihayet ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olan ve ihale üzerinde bırakılan istekli sözleşmeye davet edilmeyerek ihalenin iptal edilmesi gerekirdi.

Aynı zamanda hastane Başhekimi de olan ihale yetkilisi, hastanenin ihtiyacı olan hemşirelerin sayı ve niteliklerini, hangi birimlerde ne kadar hemşireye ihtiyaç duyulduğunu bileceğinden, ayrıca 657 sayılı Kanuna göre hemşire istihdam edileceği hususu yukarıda tarihleri belirtilen sürecin hiçbir aşamasında dikkate alınmadığından, idarenin ihale ile almayı düşündüğü hemşirelere olan ihtiyacının devam ettiğini ve ortadan kalkmadığını göstermektedir. Nitekim, ihale yetkilisi tarafından ihale iptal edilirken bu konuya ilişkin herhangi bir gerekçeye yer verilmemiştir. Yukarıda belirtildiği üzere ihalenin idarece iptal edilmesinin gerekçesi; “personel çalıştırılması amacıyla hizmet alımları giderlerinin yüksek olduğu dikkate alındığında, bütçemizde ödeme güçlükleri çekileceğinden kamu yararı gözetilerek” şeklinde ifade edilmiştir.

Söz konusu iptal gerekçesi, idarenin 24.02.2014 tarih ve 136 sayılı yazısı ile 27.02.2014 tarih ve 144 sayılı yazısında ve bu yazıların eklerinde, Üniversite İç Denetim Birimi tarafından düzenlenen mali analize ilişkin rapora dayandırılmasına karşılık, bu rapor, kapak sayfasından da anlaşılacağı üzere Şubat 2014’de düzenlenmiştir. Bu durumda, işlemin tesis edildiği tarihte mevcut olmayan söz konusu raporun, daha önce 29.01.2014 tarihinde alınan ihale iptali kararına hukuki dayanak oluşturması da mümkün değildir. Kaldı ki bu raporun ihale makamları açısından bağlayıcılığı da bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

İdareninihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca, “idarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiasının iptal gerekçeleri ile sınırlı yapılan incelemeye göre;

Kararda da açıklandığı üzere başvuruya konu ihale, Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Balcalı Hastanesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezinin 36 ay süre ve 845 kişi ile Ç.Ü. Tıp Fakültesi, Balcalı Hastanesi ve bu hastanenin Klinik, poliklinik, yoğun bakım, ameliyathane ve eczanelerinde eczacılık hizmeti, anestezi-radyoloji-radyoterapi teknisyenliği hizmeti, laboratuvar teknisyenliği hizmeti, hastabakıcı hizmetleri ve hemşirelik hizmetlerinin yürütülmesi işi olup, ihalede 14 adet ihale dokümanı satın alındığı, 20.12.2013 tarihinde yapılan ihaleye 5 isteklinin katıldığı, Ayçağ Ltd. Şti.nin teklifinin teklif dosyasında teşekkür mektubu çıktığı, Seven Ltd. Şti.nin teklifinin birim fiyat teklif mektubunda belirtilen tutarın rakam ve yazı ile birbirini tutmadığı, Vurallar Ltd. Şti.nin teklifinin ise ihale dokümanını satın almadığı, ayrıca teklif dosyasında sadece idari şartname çıktığı gerekçeleriyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Yeniyol Katı Atık Hizm. Org. Ltd. Şti. & On İlaçlama Sağ. Hiz. İnş. Elekt. Gıda Ürün. Bilg. Tem. Hiz. İnsan Kayn. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. & Humay Temizlik Sağ. Hiz. İnş. Elekt. Gıda Bilg. İlaçlama İnsan Kayn. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak İkbal Sosy. Hiz. Tem. Bilg. İşl. Yem. Danş. Taş. İnş. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. & MCA Bil. İşl. Sos. Hiz. İnş. Turz. Gıda Tem. Eğt. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın belirlendiği, ihale komisyon kararının 06.01.2014 tarihinde ihale yetkilisinin onaylaması ile kesinleştiği, 21.01.2014 tarihinde ihale üzerinde bırakılan istekli sözleşmeye davet edildiği, sözleşmeye davet yazısının İş Ortaklığına 22.01.2014 tarihinde posta ile 28.01.2014 tarihinde de iş ortaklığının pilot ortağı yetkilisine elden tebliğ edildiği,başvuru sahibi İş Ortaklığı’nın sözleşmeye davet yazısının 22.01.2014 tarihinde tebliği üzerine aynı tarihte “…Sözleşmeye davet tarafımıza posta ile 22.01.2014 tarihinde tebliğ edilmişse de ilgili ihaleye ait 09.12.2013 tarihinde EK’te sunmuş olduğumuz itirazen şikayet başvurusu bulunmakta olup bu şikayete ait gerekçeli karar çıkmadığından tarafımıza gönderilen sözleşmeye davetin iptal edilerek gerekçeli kararın tarafınıza tebliğ edilmesiyle sözleşmeye davetle ilgili yasal sürecin yeniden başlatılarak gerekli düzeltme işlemlerinin yapılması” isteğiyle idareye başvurduğu anlaşılmıştır.

Diğer taraftan bahse konu ihalede ihale dokümanına ilişkin olarak yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunun 16.01.2014 tarih ve 2014/UH.I-331 sayılı kararı ile “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine” oy çokluğu ile karar verildiği, akabinde İdarenin 29.01.2014 tarihli yazı ile ihaleye katılan tüm isteklilere “…ihale yetkilisi tarafından Çukurova Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Balcalı Hastanesi birimi olarak, personel çalıştırılması amacıyla hizmet alımları giderlerinin yüksek olduğu dikkate alındığında, bütçemizde ödeme güçlükleri çekileceğinden kamu yararı gözetilerek, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 40’ıncı maddesi gereği” iptal edildiği bildirilmiştir.

İdare tarafından 24.02.2013 tarihinde Kuruma gönderilen ve 25.02.2014 tarinde kayıtlara alınan faks iletisinde “…Gönderilen dosyalar içerisinde ihale iptal gerekçesinin dayanağını oluşturan üniversitemiz İç Denetim Biriminin (Mali Analiz) Raporu ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 4/B maddesi kapsamında sağlık personeli istihdamlarına ilişkin ilanlar bu yazımız ekinde sunulmuştur.

Söz konusu ihale, 845 kişilik sağlık personeli çalıştırılmaya yönelik hizmet alımını kapsamakta ve ihale bedeli 64.835.272,50 TL’dir. İşin süresi üç yılı kapsamaktadır. İhalenin karara bağlanması aşamasında;

a-Çukurova Üniversitesi İç Denetim Birimi tarafından hastanemizin “mali analizi” yapılmış ve bu konuda düzenlenen İç Denetim Raporunda hastanemizin en büyük paya sahip giderinin personel çalıştırmaya yönelik hizmet alımları gideri olduğu, bu giderlerin hastanenin sabit giderlerinde artışa ve net çalışma sermayesinde azalmaya, kısa vadeli borçların ödenememesine neden olduğu belirtilerek, hizmet satınalma yöntemiyle çalıştırılan personel sayısında azalmaya gidilmesi istenilmiştir.

b-Ayrıca, Rektörlüğümüz tarafından Maliye Bakanlığı ile yapılan kadro görüşmeleri sonucunda, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 4/B maddesi kapsamında hemşire alımına çıkıldığı öğrenilmiş olup, Rektörlüğümüze sağlık personelinin yıllar itibarıyla üniversitemiz özel bütçesinden istihdamı planlanmıştır.

Diğer yandan, Rektörlüğümüz tarafından hastane insan kaynakları planlaması yapılmasına ve bu kapsamda İç Denetim Raporunda hastanemizin mali durumunu ciddi olarak sarsan hizmet satın alma yöntemiyle çalıştırılan personel giderlerinde azalmaya gidilmesi için personel çalıştırmaya yönelik hizmet alımlarında azalmaya gidilmesinin yanında Sağlık Bakanlığının öngördüğü standartlardaki sağlık personelinin Maliye Bakanlığından alınan kadrolara istinaden üniversitemiz özel bütçe kadrolu sağlık personeline yaptırılması Rektörlüğümüzce planlanmıştır.

Bu kapsamda, ihale edilen bu mali büyüklükteki söz konusu sağlık hizmeti alımının üç yıllık dönemi kapsaması dikkate alındığında, hastanemizin mali durumunu ciddi olarak sarsacağı ve hastanemizin günlük faaliyetlerini sürdüremez hale geleceği anlaşılması üzerine iptal edilmiştir” ifadesine yer verilmiş ve yazı ekinde hemşire alımına ilişkin 2 adet ilan sayfasına yer verilmiştir. Yazı üzerine idareden 27.02.2014 tarihli yazı ile 24.02.2014 tarih ve 136 sayılı yazıda geçen 657 sayılı Kanun’un 4/B maddesi kapsamında personel alımına ilişkin olarak yapılan ilanların hangi tarihte yapıldığının bildirilmesi istenilmiş, İdare de 27.02.2014 tarihli yazı ile bahse konu ilanların 01.11.2013 ve 04.02.2014 tarihlerinde yapıldığını bildirmiş, yazıya da Şubat 2014 tarihli İç Denetçi Raporunun kapağı eklemiştir.

İhale dosyasında bulunan belgeler ile idarece gönderilen belgelerden, ihalenin idarece hastanenin en büyük paya sahip giderinin personel çalıştırmaya yönelik hizmet alımları gideri olduğu, bu giderlerin hastanenin sabit giderlerinde artışa ve net çalışma sermayesinde azalmaya, kısa vadeli borçların ödenememesine neden olduğu, bu nedenle hizmet satınalma yöntemiyle çalıştırılan personel sayısında ve giderinde azalmaya gidilmesinin planlandığı, ayrıca, Rektörlük tarafından Maliye Bakanlığı ile yapılan kadro görüşmeleri sonucunda, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 4/B maddesi kapsamında hemşire alımına çıkıldığı ve Rektörlüğün sağlık personelinin yıllar itibarıyla üniversite özel bütçesinden istihdamının planlandığı, bu kapsamda, ihale edilen bu mali büyüklükteki söz konusu sağlık hizmeti alımının üç yıllık dönemi kapsadığı da dikkate alındığında, hastanenin mali durumunu ciddi olarak sarsacağı ve hastanenin günlük faaliyetlerini sürdüremez hale getireceği gerekçeleriyle iptal edildiği anlaşılmıştır.

4734 sayıl Kanunun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunun “Bütün Tekliflerin Reddedilmesi ve İhalenin İptali” başlıklı 39 uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,

Aynı maddenin gerekçesinde “ Tekliflerin yaklaşık maliyete kıyasla çok yüksek olması veya yaklaşık maliyete göre çok yüksek olmamakla birlikte mevcut ödeneğin verilen teklifleri karşılayamaması, Kanunun temel ilkelerine uygun olmayan durumların tespiti gibi nedenlerle, ihale yetkilisinin onayından önceki herhangi bir aşamada ihale komisyonunun kararı üzerine idareye uluslar arası mevzuata paralel bir şekilde ihaleyi iptal etme yetkisi verilerek, buna ilişkin hükümler düzenlenmiştir.” ifadesi yer almaktadır.

Anılan Kanununun “İhalenin Karara Bağlanması ve Onaylanması” başlıklı 40 ıncı maddesinin 5 ve 6 ncı fıkrasında ise; “İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda anılan mevzuat hükümleri, ihale dosyasında bulunan belgeler ile idarece gönderilen belgeler ve bilgiler ile yer verilen tespitler birlikte değerlendirildiğinde, ihalenin idarece yukarıda belirtilen gerekçeler ile iptal edilmesi işleminde ihale mevzuatına aykırılık bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle; yukarıda belirtilen gerekçeler doğrultusunda idarenin ihaleyi iptal gerekçesi yerinde bulunduğundan “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunun “idarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi