KİK Kararı: 2014/UH.I-1116

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/016
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 26.02.2014
Karar No : 2014/UH.I-1116
BAŞVURU SAHİBİ:
Amir İnşaat Taahhüt Temizlik Bilgisayar Tarım Hayvancılık Turizm Madencilik Ve Gıda İmalat San.Tic.Ltd.Şti., DANİŞMENRGAZİ MAH. BULANIK YOLU ÜZERİ ESKİ TMO HİZMET BİNASI MUŞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Yatılı Bölge Ortaokulu Okulu-Malazgirt Alparslan Milli Eğitim Bakanlığı Müsteşarlık, Danısment Gazı Yarbay Öner 13 49400 MUŞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/172286 İhale Kayıt Numaralı "Malzemesiz Kalorifer Yakma Ve Genel Temizlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Milli Eğitim Bakanlığı Malazgirt Alparslan Yatılı Bölge Ortaokulu tarafından 27.12.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Malzemesiz Kalorifer Yakma ve Genel TemizlikHizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Amir İnşaat Taahhüt Temizlik Bilgisayar Tarım Hayvancılık Turizm Madencilik ve Gıda İmalat San. Tic. Ltd. Şti.nin 10.01.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.01.2014tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.01.2014tarih ve 3058sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.01.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/476sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,İdari Şartname ve birim fiyat teklif cetvelinde bir adet vasıflı işçi için teklif edilmesi gereken işçilik ücretinin asgari ücretin %20 fazlası üzerinden verileceği düzenlenmişken idarece düzenlenen Zeyilname ile bu ücret asgari ücretin %25 fazlası olarak değiştirildiği, ancak söz konusu değişikliğe ait Zeyilname’nin kendilerine bildirilmediği, buna göre idarece tesis edilen işlemin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 26’ncı maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

27.11.2013 tarihinde yapılan ihaleye iki adet teklif verildiği, başvuru sahibinin teklifinin işçilik ücretini asgari ücretin %25 fazlası üzerinden vermesi gerekirken %20 fazlası üzerinden verdiği gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin de ekonomik açıdan en avantajlı istekli üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

27.11.2013 tarihinde yapılan ihalenin ilanı 04.12.2013 tarihinde yayımlanmış, ihale ilanından sonra 05.12.2013 tarihinde idarece bir Zeyilname düzenlenerek gerek İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde gerekse birim fiyat teklif cetvelinin 1 ve 2’nci satırında vasıflı işçi için asgari ücretin %20 fazlasıyla çalıştırılacak ibaresi asgari ücretin %25 fazlası olarak değiştirilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır…” hükmü yer almaktadır. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde de benzer düzenlemeye yer verilmiştir.

Mevzuatın yukarıya aktarılan hükmüne göre idarelerce ihale dokümanı yayımlandıktan sonra değişiklik yapılmaması esas olmakla birlikte ihale ilanına yansımayan hususlarla ilgili olarak ihale dokümanında yapılacak değişiklikler için Kanun’da belirtilen ihale tarihinden 10 gün öncesinde istekli olabileceklerin bilgi sahibi olabilecekleri şekilde bir zeyilnamenin düzenlenebilmesi mümkündür. Buna göre idarelerce düzenlenen söz konusu zeyilnamenin ihale dokümanını daha önce satın almış olanlara ihale tarihinden en geç 10 gün önce tebliğ edilmesi, ihale dokümanını henüz satın almayan isteklilere ise ihale dokümanının bir parçası haline gelen zeyilnamenin ihale dokümanına eklenerek satışına devam edilmesi gerekmektedir.

İnceleme konusu ihalede idarece düzenlenen Zeyilname’nin 4734 sayılı Kanun’da belirtilen süreye uygun olarak yayımlandığı anlaşılmakla birlikte söz konusu Zeyilname’nin istekli olabileceklere tebliğine ilişkin bir sorun olduğu anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari Şartname.

b) Teknik Şartname.

c) Sözleşme Tasarısı.

ç) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi (İhale dokümanı kapsamında verilmemiştir.)

d) Standart formlar:

Standart Form-KİK_0015.3/H: Birim Fiyat Teklif cetveli, Standart Form-KİK015.3/H: Birim Fiyat Teklif Mektubu, Standart Form-KİK022.0/H: İş Ortaklığı Beyannamesi, Standart Form-KİK024.1/H: Geçici Teminat Mektubu, Standart Form-KİK024.2/H: Kesin Teminat Mektubu, Standart Form-KİK026.1/H: İş Bitirme Belgesi, Standart Form-KİK026.2/H: Alt yüklenici İş Bitirme Belgesi, Standart Form-KİK027.0/H: Ortaklık Durum Belgesi” şeklinde düzenleme yapılarak ihale dokümanın içeriğine yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur…” şeklinde düzenleme bulunmaktadır. Söz konusu düzenlemedeki “ gerekli diğer belge ve bilgiler” ifadesinden anlaşılması gereken idarelerce düzenlenmişse zeyilname ve yapılmışsa açıklamalardır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda yer alan düzenlemesine göre idarece 05.12.2013 tarihinde bir Zeyilname düzenlenmişse de İdari Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde söz konusu Zeyilname’ye yer verilmeyerek ihale dokümanı kapsamına alınmamıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının hazırlanması” başlıklı 13’üncü maddesinde “(2) İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan; tip şartnameler, standart formlar, tip sözleşme, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer mevzuat esas alınır.” şeklinde düzenleme bulunmaktadır. Söz konusu düzenlemeye göre idarelerin ihale dokümanı hazırlarken Kamu İhale Kurumu tarafından yayımlanan standart formları kullanması gerekmektedir. Bu kapsamda KİK004.0/H numaralı “Ön yeterlik/İhale dokümanının satın alındığına ilişkin form” da standart form olup ihale dokümanını satın alan isteklilere bu form düzenlenerek ihale dokümanının satılması gerekmektedir.

Başvuru sahibi Amir İnş. Taah. Tem. Bilgisayar Tar. Hay. Turizm Mad. ve Gıda İmalat San. Tic. Ltd. Şti.nin ihale dokümanını ihale tarihi olan 27.12.2013 tarih ve saat 9:26’da KİK004.0/H numaralı standart form eşliğinde idareden satın aldığı anlaşılmaktadır. Söz konusu standart formun “zeyilname” başlıklı satırında idarece herhangi bir belirleme yapılmamıştır. Buna göre başvuru sahibine ihale dokümanı eki olarak Zeyilname’nin verildiğine ilişkin bir tespit bulunmamaktadır.

Diğer taraftan ihale üzerinde bırakılan istekli olan Akkutlu Sosyal Hizmetleri San. Dış. Tic. Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanının 16.12.2013 tarihinde EKAP üzerinden indirildiği, bu kapsamda temin edilen Zeyilname’nin de “okudum kabul ediyorum” şerhi taşıyan imzalı bir nüshasının teklif belgeleri ile birlikte idareye sunulduğu, birim fiyat teklif cetvelinin de söz konusu değişikliği içerecek şekilde düzenlendiği anlaşılmaktadır.

İhaleye teklif veren iki istekliden ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale dokümanını EKAP üzerinden temin ederek teklif verdiği ve idarece düzenlenen Zeyilname’nin farkına vardığı, ancak başvuru sahibinin ihale dokümanını ihale tarihi olan 27.12.2013 tarihinde idareden satın aldığı, dokümanın satın alınmasına ilişkin standart formda Zeyilname’nin ihale dokümanının bir parçası olduğuna ilişkin bir tespitin yapılmadığı, birim fiyat teklif cetvelinin 1 ve 2’nci satırının da idarece Zeyilname düzenlenmeden önceki vasıflı işçi için asgari ücretin %20 fazlasıyla çalıştırılacak şeklinde düzenlenmiş olduğu ve teklifin de buna göre verildiği anlaşıldığından idarece ihale dokümanının zeyilnameyle değiştirilen halinin başvuru sahibine verilmediği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak Zeyilname’nin idarece usulüne uygun olarak başvuru sahibine tebliğ edilmediği anlaşıldığından 4734 sayılı Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde yer alan “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükme aykırı olarak eşit muamele ilkesinin zedelendiği anlaşıldığından ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 10.01.2014 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulmuş, idarece şikayet üzerine 10.01.2014 tarihli karar alınmış, söz konusu karar 13.01.2014 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edilmiş, buna göre en erken sözleşmenin imzalanma tarihi 24.01.2014 tarihi olacakken idarece sözleşme 23.01.2014 tarihinde imzalanmıştır. Buna göre şikayet üzerine alınan kararın tebliğinden itibaren idarece 10 günlük süre beklenmeden sözleşmenin imzalandığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Kurul Başkan****ı

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi