KİK Kararı: 2013/UY.IV-2240

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/038
Gündem No : 71
Karar Tarihi : 21.05.2013
Karar No : 2013/UY.IV-2240
BAŞVURU SAHİBİ:
Güçlü İnş. San. Ve Tic. Ltd. Şti. -Bakır İnş.Taah. San. Ve Tic. Ltd. Şti., BÜYÜKDERE CD. NO : 100-102 MAYA AKAR CENTER C BLOK KAT 2/14-15 ESENTEPE İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sakarya Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Dairesi Başkanlığı, Yağcılar Mahallesi Yorgalar Mezarlığı Yanı Bilano SAKARYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/13250 İhale Kayıt Numaralı "S.B.B. Sakarya Nehri Kıyısı 1. Etap Rekreasyon Alanı Çevre Düzenlemesi Yapım İşi." İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sakarya Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Dairesi Başkanlığı tarafından 15.03.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “S.B.B. Sakarya Nehri Kıyısı 1. Etap Rekreasyon Alanı Çevre Düzenlemesi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 09.05.2013tarih ve 16206sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/1755sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle, ihaleye katılan isteklilerden Ahes İnş. A.Ş.nin teklifinin yerinde olmayan bir gerekçe ile değerlendirme dışı bırakıldığı, bu durumda hesaplanan sınır değere göre ihalenin kendi teklifleri üzerinde bırakıldığı, anılan isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılmasaydı tekliflerinin sınır değerin altında kalacağı ve aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulacağı, ayrıca, ihale dokümanı kapsamında yer almayan ek hafriyat işinin idare tarafından dikkate alınmadığı, ihalede yaklaşık maliyetin yanlış hesaplandığı ve ihale dokümanında alt pursantaj oranlarının da belirtilmediği, belirtilen nedenlerle, ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 4’üncü maddesinde “istekli” “ mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi” , “istekli olabilecek” “ ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ”, “teklif” ise “ Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile değerlendirmeye esas belge ve/veya bilgiler ” şeklinde tanımlanmıştır.

Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır… ” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “ Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinin son fıkrasında da “İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunulamaz.” açıklaması yer almaktadır.

İsteklilerin ihaleye teklif sunmaktaki nihai amacını, ihalenin kendileri üzerinde bırakılmasının sağlanması hususu teşkil etmektedir. 4734 sayılı Kanun’un 30’uncu maddesinin dördüncü fıkrasında da, verilen tekliflerin, zeyilname düzenlenmesi hali hariç, herhangi bir sebeple geri alınamayacağı ve değiştirilemeyeceği belirtilmiştir. Bu çerçevede; idareye şikâyet, Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için, aday, istekli veya istekli olabileceklerin hukuken korunması gereken bir hakkının olması veya hukuka aykırı bir şekilde zarara uğrama durumunun söz konusu olması gerekmektedir. Dolayısıyla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinde atıf yapılan şekil ve usul kuralları karşısında, idarelerce gerçekleştirilen ve hukuka aykırı olduğu iddia edilen her işlem veya eylemin Kuruma itirazen şikâyet konusu yapılmasına imkân bulunmamaktadır.

Şikâyete konu durumda, başvuru sahibinin ihale üzerinde bırakılan istekli konumunda bulunduğu, ihaleye teklif vermek suretiyle elde etmek istediği menfaate kavuştuğu, bu kapsamda, hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin bulunmadığı, ihale dokümanına yönelik iddiaların da istekliler tarafından ileri sürülebilecek hususlar arasında yer almadığı, idarece Kuruma gönderilen yazıya göre, ilgilinin ihaleye teklif vermeden önce, istekli olabilecek konumunda bulunduğu aşamada, ihale dokümanına yönelik olarak şikâyet başvurusunda bulunmadığı, yine, yaklaşık maliyetin aleniyet kazandığı ihale günü olan 15.03.2013 tarihi sonrasında süresi içerisinde ilgili konuda idareye şikâyet başvurusunun yapılmadığı, 4734 sayılı Kanun’un 46’ncı maddesinin ikinci fıkrasında yer alan,ihale dokümanında belirtilen şartlara aykırı sözleşme düzenlenemeyeceği yönündeki hüküm ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun ilgili hükümleri de dikkate alındığında, ek hafriyat işine yönelik olarak ileri sürülen durumun ihale süreci içerisinde değil, sözleşmenin uygulanması aşamasında gözetilmesi ve çözüme kavuşturulması gereken bir husus olduğu anlaşılmıştır.Belirtilen hususlar çerçevesinde, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun ehliyet ve süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi