KİK Kararı: 2013/UY.IV-1963

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/033
Gündem No : 77
Karar Tarihi : 29.04.2013
Karar No : 2013/UY.IV-1963
BAŞVURU SAHİBİ:
Çakır Elektrik İnş. Taah. Tic. Ve Nakliyat Ltd. Şti., ŞAFAK MAH. AKDENİZ SAN.SİT. 5002 SOK. NO : 2 ANTALYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Antalya İl Özel İdaresi, Bayındır Mah. Gazi Bulvarı 07030 ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/191462 İhale Kayıt Numaralı "Antalya Manavgat Yavrudoğan İ.Ö.O. İnş.İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Antalya İl Özel İdaresitarafından 15.01.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Antalya Manavgat Yavrudoğan İ.Ö.O. İnş. İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 10.04.2013tarih ve 12600sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/1414sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde, “ Aşırı düşük teklif savunması ihale komisyonunca yeterli bulunan firmanın Aşırı düşük teklif savunmasının işin projesindeki metrajlarına göre birim fiyatlara, rayiç bedellere ve piyasa fiyatlarına göre karlı, 4734 sayılı kamu ihale kanunu ve ihale şartnameleri usullerine uygun şekilde aşırı düşük teklif savunma vermesi mümkün değildir. Bu nedenle ihale komisyonunun adı geçen ihale için almış olduğu ihale komisyonu kararına 4734 kamu ihale kanununun 56. Maddesi uyarınca İtirazen şikayet ediyorum.” ifadelerine yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden adayların, isteklilerin ve istekli olabileceklerin, Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hükmüne yer verilmiş, ilgili maddenin dilekçelerde yer alacak hususları belirten dördüncü fıkrasının (d) bendinde, başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller sayılmış, aynı hususa, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin ikinci fıkrasında da yer verilmiştir. Anılan Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise, başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak, başvuru süresinin sonuna kadar mevcut eksikliklerin giderilebileceği belirtilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinin sekizinci fıkrasında “ Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlendiğinden, başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir ” açıklaması yer almaktadır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin yukarıda yazılı ifadeleri taşıyan dilekçe ile 10.04.2013 günü Kuruma itirazen şikâyet dilekçesi sunduğu, aynı gün düzenlenen tutanağa istinaden www.ihale.gov.tr adresinde “başvuru dilekçesinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilmediği ve başvuruda bulunulan hususların somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi…” gerektiği açıklamasına yer verilerek tespit edilen eksikliğin itirazen şikâyet başvuru süresi içinde tamamlanması gerektiği belirtilmek üzere yayınlandığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 15.04.2013 günü Kurum kayıtlarına alınan eksiklik tamamlama dilekçesinde, itirazen şikâyet dilekçesindeki iddiaları tekrar ettiği ve şikâyete konu isteklinin aşırı düşük savunmalarını inceleme imkânı bulunmadığından bahisle delil ve belge sunamadığını belirttiği,

18.04.2013 günü Kurum kayıtlarına alınan ikinci eksiklik tamamlama dilekçesinde de, bu kez şikâyete konu isteklinin unvanı belirtilerek,

“İsteklinin yaptığı Aşırı düşük teklif açıklamasında sunmuş olduğu metrajlar ile idarenin metrajları arasında sayılamayacak düzeyde fark bulunup bulunmadığı, sorgulamaya tabi tutulan iş kalemlerine ilişkin analiz sunulup sunulmadığı, söz konusu analizlerde kullanılan kamu kurum ve kuruluşlarının rayiçlerinin mevzuata uygun olup olmadığı, proforma faturalar sunulup sunulmadığı, sunulmuş ise mevzuata uygun olup olmadığı, anılan proforma faturalarda yer alan malzemeye ilişkin fiyatlara nakliyenin dahil olup olmadığı, SSK, allrisk, KİK payı ve genel giderlerin fiyatlara yansıtılıp yansıtılmadığı, idare tarafından yapılan yaklaşık maliyet fiyatları ile açıklamada bulunan isteklinin vermiş olduğu fiyatların çok düşük ve yeterli kar marjı sağlanarak imalatların yapılabilirlik kriterlerine uygun olup olmadığı hususlarında kurumun inceleme yapması için itirazen şikayet başvurusunda bulundum. İsteklinin aşırı düşük teklif savunma açıklama dosyasını görüp inceleme yetkim olmadığı için bu konuda delil ve belge sunma olanağım bulunmamaktadır. Kurumunuz tarafından isteklinin aşırı düşük teklif savunma dosyasının incelenerek…” yönünde talepte bulunulduğu görülmüştür.

Yapılan inceleme neticesinde, şikâyet ve itirazen şikâyet dilekçeleri ile eksiklik tamamlama amacıyla sunulan dilekçelerde idare işleminin hangi unsurları bakımından ve hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğunun belirtilmediği, başvurunun, sunulan aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun olup olmadığının tekrar incelenmesi niteliğinde olduğu, Kamu İhale Kurulunun emsal kararları uyarınca başvuru sahibinin diğer bir isteklinin sunduğu aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata aykırılığı iddialarını somut delillere dayandırması gerektiği, aksi durumda başvurunun yukarıda yazılı mevzuat düzenlemelerinde belirtilen şekil unsurunun eksikliği gerekçesiyle uygun olmayacağı anlaşıldığından, bu çerçevede, başvuruya ilişkin eksikliğin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası kapsamında itirazen şikâyet süresi içinde başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için www.ihale.gov.tr adresinde ilan edildiği, ancak eksikliğin süresi içerisinde giderilmediği tespit edilmiştir. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde, “aşırı düşük açıklaması ihale komisyonunca yeterli bulunan isteklinin yaptığı aşırı düşük teklif açıklamasında sunmuş olduğu metrajlar ile idarenin metrajları arasında sayılamayacak düzeyde fark bulunup bulunmadığı, sorgulamaya tabi tutulan iş kalemlerine ilişkin analiz sunulup sunulmadığı, söz konusu analizlerde kullanılan kamu kurum ve kuruluşlarının rayiçlerinin mevzuata uygun olup olmadığı, proforma faturalar sunulup sunulmadığı, sunulmuş ise mevzuata uygun olup olmadığı, anılan proforma faturalarda yer alan malzemeye ilişkin fiyatlara nakliyenin dahil olup olmadığı, SSK, all risk, KİK payı ve genel giderlerin fiyatlara yansıtılıp yansıtılmadığı, idare tarafından yapılan yaklaşık maliyet fiyatları ile açıklamada bulunan isteklinin vermiş olduğu fiyatların çok düşük ve yeterli kar marjı sağlanarak imalatların yapılabilirlik kriterlerine uygun olup olmadığı hususlarında kurumun inceleme yapması için itirazen şikayet başvurusunda bulundum. İsteklinin aşırı düşük teklif savunma açıklama dosyasını görüp inceleme yetkim olmadığı için bu konuşa delil ve belge sunma olanağım bulunmamaktadır. Kurumunuz tarafından isteklinin aşın düşük teklif savunma dosyasının incelenerek...” şeklinde dile getirdiği iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca alınan karar ile, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddedilmesine ilişkin “** başvurunun reddi** ” yönünde karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiasına yönelik yapılan incelemeye göre;

4734 sayılı Kanun’un 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, ikinci fıkrasında ise; Kurumun itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleyeceği hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5 nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde; isteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 14 üncü maddesinin birinci fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, 15 nci maddesinin birinci fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16 ncı madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin ikinci fıkrasında ise; başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceğihükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin dilekçesinin ve içeriğinin; 4734 sayılı Yasa ve anılan Yönetmelik hükümlerine uygun olduğu anlaşıldığından ve daha detaylı verilere itiraz etmesine zaten normal koşullarda olanak bulunmadığından (başvuru sahibi tarafından, ihale komisyonunca aşırı düşük açıklaması yeterli bulunan istekli tarafından aşırı düşük teklif açıklamaya yönelik sunulan bilgi ve belgelerin içeriği bilinemeyeceğinden) , itirazen şikâyet başvurusunda belirtilen iddiasına ilişkin esasının incelenmesine geçilmesi gerektiği değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvuru dilekçesi ve içeriğinde, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmadığı ve dilekçe ve içeriğinin, 4734 sayılı Yasa ve anılan Yönetmelik hükümlerine uygun olduğu, başvuru sahibinin, açıklama sunan ve açıklaması idarece yeterli bulunan isteklinin aşırı düşük açıklamasındaki bilgi ve belgelerin içeriğini bilemeyecek durumda bulunduğu ve bu nedenle başvuruya konu iddiaları ile ilgili detaylı deliller sunmasının mümkün olamayacağı hususu dikkate alındığında, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusunda belirttiği iddialarının, yukarıda yer verilen mevzuatın öngördüğü şekil şartlarını taşıdığı değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin iddialarının somut olarak ele alınarak esastan incelenmesi gerektiği yönündeki düşüncemiz ile, bu hususa ilişkin Kurul çoğunluğunca alınan “ başvurunun reddine ” niteliğindeki Kurul kararına katılmıyorum.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi