KİK Kararı: 2013/UY.III-3754 (23 Eylül 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/062
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 23.09.2013
Karar No : 2013/UY.III-3754 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Fora Mekatronik Elektrik Elektronik İnş. Taah. Turizm San. Ve Tic. Ltd. Şti.(Eski Unvanı Özkır Elektr. İnş. Taah. Turz. San Ve Tic. Ltd. Şti. ) (Pilot Ortak) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. Ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğt. Danş. Bilş. Tekn. Müh, MUHSİN YAZICIOĞLU CAD. ASMALI BAHÇE SİTESİ NO : 7/2 ÇUKURAMBAR ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çevre Ve Orman Bakanlığı Bölge Müdürlüğü-26.Bölge Artvin, Salkımlı Köyü Mevkii 08000 ARTVİN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/205366 İhale Kayıt Numaralı "Artvin - Erzurum Karayolundaki Ripaj Tünellerinin Ve Artvin-Ardanuç Karayolu Tünellerinin Elektromekanik İşlerinin Yapılması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 26. Bölge Müdürlüğü tarafından 14.02.2012 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Artvin - Erzurum Karayolundaki Ripaj Tünellerinin ve Artvin-Ardanuç Karayolu Tünellerinin Elektromekanik İşlerinin Yapılması” ihalesine ilişkin olarak Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 16.08.2013 tarih ve 26566 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.08.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/2964 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; sunmuş oldukları alt yüklenici iş bitirme belgesinin idarece uygun bulunmayarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin iptal edildiği, idarece tesis edilen söz konusu işlemlerin mevzuata aykırı olduğu, sunmuş oldukları iş deneyim belgesinin ve anılan belgeye dayanak teşkil eden diğer belgelerin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne uygun şekilde düzenlendiği iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Belli istekliler arasında ihale usulü” başlıklı 20’inci maddesinde “ Belli istekliler arasında ihale usulü, yapılacak ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda idarece davet edilen isteklilerin teklif verebildiği usuldür. (Değişik son cümle: 20/11/2008-5812/6 md.) Yapım işleri, hizmet ve mal alım ihalelerinden işin özelliğinin uzmanlık ve/veya ileri teknoloji gerektirmesi nedeniyle açık ihale usulünün uygulanamadığı işlerin ihalesi ile yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısını aşan yapım işi ihaleleri bu usule göre yaptırılabilir.(Mülga ikinci fıkra: 30/7/2003-4964/13 md.)

_10 uncu maddeye uygun olarak belirlenen ve ön yeterlik dokümanı ile ön yeterlik ilânında belirtilen değerlendirme kriterlerine göre adayların ön yeterlik değerlendirmesi yapılır. Belirtilen asgari yeterlik koşullarını sağlayamayanlar yeterli kabul edilmez. (Mülga son cümle: 30/7/2003-4964/13 md.) (Ek cümle: 20/11/2008-5812/6 md.)_Ön yeterlik ilanında ve dokümanında belirtilmek kaydıyla; yeterlikleri tespit edilenler arasından dokümanda belirtilen kriterlere göre sıralanarak listeye alınan belli sayıda istekli veya yeterli bulunan isteklilerin tamamı teklif vermeye davet edilebilir.

_(Değişik ilk cümle: 20/11/2008-5812/6 md.)_Teklif vermeye davet edilmeyenlere davet edilmeme gerekçeleri yazılı olarak bildirilir. İşin niteliğine göre rekabeti engellemeyecek şekilde 40 ıncı maddeye uygun olarak belirlenen ve ihale dokümanı ile davet mektubunda belirtilen değerlendirme kriterlerine göre tekliflerin değerlendirmesi yapılarak ihale sonuçlandırılır. İhaleye davet edilebilecek aday sayısının beşten az olması veya teklif veren istekli sayısının üçten az olması halinde ihale iptal edilir.

Teklif veren istekli sayısının üçten az olması nedeniyle ihalenin iptal edilmesi durumunda, ihale dokümanı gözden geçirilerek varsa hatalar ve eksiklikler giderilmek suretiyle, ön yeterliği tespit edilen bütün istekliler tekrar davet edilerek ihale sonuçlandırılabilir”. hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin“Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “ (1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

a) Geçici kabulü yapılmış işlerde, “yüklenici iş bitirme belgesi”,

b) Devam eden işlerde; işin, ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi halinde, “yüklenici iş durum belgesi”,

c) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciye karşı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt edilen iş bölümünün tamamen bitirilmesi ve söz konusu iş kısmının idare tarafından kısmı kabulünün yapılması veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulünün yapılması şartıyla “alt yüklenici iş bitirme belgesi”…” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “ (1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

…

f) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yükleniciler için; yüklenici ile yaptıkları, yapılacak iş karşılığı (Değişik ibare:RG-8/9/2009-27343) bedel içeren sözleşme, yüklenici ile yaptığı sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, çalıştırdıkları personelin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler.

…

(2) İdareler tarafından başvuru sahiplerine belge verilirken, başvuruda verilen belgeler dışında işle ilgili olarak idarede bulunan belgeler de dikkate alınır…” hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ıncı maddesinde “(1) İş deneyim belgelerine, fiilen gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerin tutarı olarak, devam eden işlerde ara hakediş raporlarındaki, geçici kabulü yapılmış işlerde ise hakediş raporları ve varsa kesin hakediş raporundaki iş veya görevle ilgili tutarlar herhangi bir güncelleştirmeye tabi tutulmadan yazılır.

(2) Bu tutar;

a) Yurt içinde keşfindeki birim fiyatlar üzerinden ihale indirimi yapılmak suretiyle sözleşmeye bağlanmış işlerde; her türlü fiyat farkları hariç, varsa yasal keşif artışları dahil, ihale indirimi yapılmış, hakedişteki sözleşme yılı birim fiyatları ile yapılan işin tutarı üzerinden,

b) Yurt içinde anahtar teslimi götürü bedel veya teklif birim fiyat ya da karma teklif alınmak suretiyle sözleşmeye bağlanan işlerde; fiyat farkları hariç, varsa yasal keşif artışları dahil hakedişteki sözleşme fiyatları ile yapılan işin tutarı üzerinden,

c) Yabancı para birimi cinsinden sözleşmeye bağlanan işlerde ise; varsa fiyat farkları hariç, yasal keşif artışları dahil, sözleşme fiyatları ile işin döviz cinsinden tutarı üzerinden, …belirlenir.

…(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilerin iş deneyim tutarının tespitinde; diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınır…” hükmü,

Başvuruya konu ihaleye ait Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. Adayın, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. Aday tarafından 9000000 TRY (Türk Lirası)'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

7.5.2. Unvanı / Mesleki Deneyimi / Adet

Elektrik veya Elektronik veya Elektrik-Elektronik veya Elektronik

Haberleşme Mühendisi en az 5 yıl deneyimli 1

Adayın; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personel için mezuniyetinden itibaren geçirilmesi gereken sürenin sağlandığı hususu; mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, adayın bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı "Hizmet Bildirimi" ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

7.5.3. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.4. Bu bent boş bırakılmıştır.

_7.6._Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:EI

_7.7._Mezuniyet belgeleri/diplomalar:

Elektrik Mühendisi veya Elektronik Mühendisi veya Elektrik-Elektronik Mühendisi veya Elektronik-Haberleşme Mühendisi

7.8. Yeterlikleri tespit edilen adaylar arasında 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre yapılan puanlamaya göre oluşturulan sıralama sonucunda ilk 5 sıradaki aday listeye alınacak ve teklif vermeye davet edilecektir.

7.8.1. Ön yeterlik kriterlerini sağlayan adaylardan listeye alınacakların belirlenebilmesi için adayların ekonomik ve mali yeterlikleri ile mesleki ve teknik yeterlikleri, 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre puanlanmak suretiyle en yüksek puandan başlanarak liste oluşturulur. Puanların eşit olması nedeniyle listeye alınacak aday sayısının öngörülen sayıyı aşması halinde, eşit puana sahip adayların tamamı listeye alınır.

7.8.2. Yeterliği tespit edilen aday sayısının, listeye alınarak teklif vermeye davet edilecek aday sayısından daha az olması durumunda, yeterliği tespit edilen aday sayısının en az beş olması kaydıyla, yeterlikleri tespit edilen tüm adaylar teklif vermeye davet edilecektir.

_7.9._Puanlama kriterleri

7.9.1. Liste oluşturulması için gerekli belgeler: (7.9.1.1.) maddesinde belirtilen belgeler asgari yeterlik için zorunlu belge olmayıp, asgari yeterlik kriterlerini sağlayan aday sayısının listeye alınacak aday sayısını aşması durumunda listenin oluşturulması için yapılacak puanlama için sunulacaktır.

7.9.1.1. Adaylar (7.5) maddesi kapsamında sundukları iş deneyim belgesine ilave olarak varsa en fazla üç (3) adet yapım işi deneyim belgesi sunabilirler.

7.9.1.2. (7.9.1.1.) maddesi uyarınca sunulacak iş deneyim belgeleri, (en fazla 3 işe ilişkin) Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliğinin iş deneyim belgelerinin değerlendirilmesine ilişkin hükümleri çerçevesinde değerlendirilerek belge tutarlarının toplamı puanlamaya alınacaktır. Adayın (7.5) maddesi kapsamında yeterlik için sunduğu iş deneyim belgesinin, 7.9.4.1. maddesine göre tam puan için gereken miktardan fazla olan tutarı bu toplama ilave edilecektir.

7.9.2. Yeterlik kriterlerini sağlayan adayların, şartnamenin (7.4.), (7.5.) ve (7.9.1.1.) maddeleri uyarınca sunduğu belgeler, ekonomik ve mali kapasiteleri ile mesleki ve teknik kapasitelerine göre Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili hükümleri çerçevesinde değerlendirilerek, aşağıda belirtilen tam puanlar üzerinden puanlamaya tabi tutulacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu iş deneyim belgesine dayanak teşkil eden alt yüklenici sözleşmesinin “Taahhüdün konusu, yeri” başlıklı 1’inci maddesinde “…Taahhüdün yerine getirilmesi için gereken her türlü mobilizasyon giderleri, makine, malzeme, işçilik, yakıt, yükleme, boşaltma dâhil inşaat sahası içi ve dışı her türlü nakliye, şantiye tesisi, araç-gereç, ekipman, her türlü zemin ve mevsim şartları ve bunlardan dolayı çalışılmayacak süreler, her türlü vergiler, harçlar ve fonlar, sözleşme masrafları, kar ve burada zikredilmeyen diğer hususlar alt yüklenici sözleşmesi bedeline dahildir. Keşif cetvelinde belirtilen miktarlar tahmini miktarlar olup alt yüklenicinin işbu sözleşme çerçevesinde ifa edeceği İşlerin gerçek ve nihai miktarları olarak mütalaa edilmeyecektir.” hükmü,

Anılan sözleşmenin “Sözleşme kapsamı islere ait birim fiyatlar” başlıklı 2’inci maddesinde “ Bu sözleşme kapsamındaki tüm işler “birim fiyat” esasına göre yapılacaktır. Yapılan işlerin bedellerinin ödenmesinde ana sözleşmede yüklenicinin teklif ettiği birim fiyatlar ile bunlarda yer almayan kalemler için sonradan tespit edilecek yeni birim fiyatlar esas alınacaktır.

Fiyatları ana sözleşmede belli olmayan kalemlere ait birim fiyat tarifleri ve bedelleri, ana sözleşmede yer alan hükümler çerçevesinde belirlenecektir. İlgili tüm yeni birim fiyatlar yüklenici ve idare tarafından onaylanmasını müteakip geçerlilik kazanacaktır ve aylık hakedişlerde yer alacaktır.

Bahsi geçen işlere ait malzeme ve hizmetlerin cins, miktar ve özellikleri idare tarafından onaylanan projelere göre ortaya çıkartılan keşif listesindeki kalemler esas alınarak belirlenecektir. Bu iş kalemleri bahsi geçen işler için hazırlanmış yüklenici ve idare tarafından onaylanmış proje ve teknik şartnamelere uygun olarak oluşturulacaktır.

Altyüklenici, yüklenici ile kendi arasında yapacağı hakedişlerinde, yükleniciye vermiş olduğu birim fiyatlar kullanılacaktır. Tüm hakedişler ve birim fiyatlar bu prensibe göre işlem görecektir.

“Yeni Birim Fiyat Tespit Tutanağı” ile ilgili hazırlık çalışmaları bu sözleşmeyle verilen yetkiye binaen Altyüklenici yürütecek ve sonuçlandıracaktır.

Sözleşme bedeli; ekteki keşif bedelindeki iş kalemlerinin elektromekanik işlere ait birim fiyatlar toplamından ortaya çıkacak tutar olacaktır.

Altyükleniciye fiyat farkı ödemeleri 2002/5039 sayılı Bakanlar Kurulu Kararnamesi hükümlerine göre yapılacaktır.

Taraflar yukarıda yazılı adreslerini kanuni ikametgâh olarak göstermiştir. Adres değişiklikleri yazılı olarak bildirilmediği takdirde, yukarıdaki adreslere yapılacak tebligatlar muteber olacaktır.

İşbu sözleşme ile ilgili olarak Altyükleniciye yapılacak tüm tebligatlar Altyüklenicinin yukarıda belirtilen adresine taahhütlü posta ve faks ile gönderilmek veya yetkilisine elden imza mukabili bırakılmak suretiyle yapılacaktır. Altyüklenicinin işbu sözleşmede yazılı kanuni ikametgâhına yapılan tebligatlar ertesi gün Altyüklenicinin kendisine yapılmış sayılacaktır.” hükmünün yer aldığı görülmüştür.

Başvuruya konu ihalenin belli istekliler arasında ihale usulüyle gerçekleştirildiği, işin adının “Artvin - Erzurum Karayolundaki Ripaj Tünellerinin ve Artvin-Ardanuç Karayolu Tünellerinin Elektromekanik İşlerinin Yapılması İşi” olduğu, anahtar teslimi götürü bedel teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalenin ön yeterlilik değerlendirmesine 6 adayın başvurduğu, yeterlilik değerlendirmesi sonucunda en yüksek puan alan 5 adayın ihaleye davet edildiği, 14.02.2012 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye teklif veren 5 isteklinin teklifinin geçerli kabul edildiği, Savronik Sist. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin idarece hesaplanan aşırı düşük teklif sınır değerinin altında yer alması nedeniyle anılan istekliden 16.02.2012 tarih ve 67500 sayılı yazıyla aşırı düşük teklif açıklamasının istenildiği, adı geçen istekli tarafından 15.03.2012 tarihinde aşırı düşük teklif açıklamasının sunulduğu, idare tarafından anılan açıklamanın uygun bulunarak ihalenin 20.03.2012 tarihli ve 3 numaralı komisyon kararıyla Savronik Sist. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın belirlendiği görülmüştür.

Söz konusu karar üzerine Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 11.04.2012 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, 2012/UY.III-2073 sayılı Kurul kararı ile ihale üzerinde bırakılan Savronik Sist. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, daha sonra başvuruya konu ihalenin idarece iptal edildiği, söz konusu iptal kararı üzerine Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından tekrar itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, söz konusu başvurunun 2012/UY.III-2633 sayılı Kurul kararı ile reddedildiği, son olarak Ankara Bölge İdare Mahkemesi’nin kararı üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işleminin iptaline ilişkin 2013/MK-32 sayılı Kurul kararı sonrasında ihalenin Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak başvuru sahibi Ultra Tekn. San. ve Tic. A.Ş. & Nuhoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın belirlendiği anlaşılmıştır.

Daha sonra 2 (iki) firmanın idareye ihbarda bulundukları, söz konusu firmaların ihale üzerinde kalan İş Ortaklığı’nın idareye sunmuş olduğu Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) adına Karayolları 13.Bölge Müdürlüğünce düzenlenen "Antalya-Kemer- Tekirova Yolu (Km:19+000-27+000Kesimi) Kemer I, Kemer II, Kemer III Tünelleri Yapımı, Tünel Bağlantı Yolları BSK Üstyapısı ve Tünel Elektrik, Elektronik, Elektromekanik ve Çeşitli Kontrol Sistemleri Yapımı İnşaatı” işine ait 24.09.2010 tarih ve 24605 sayılı iş deneyim belgesinin (alt yüklenici iş bitirme belgesi) mevzuata uygun olmadığı, bu hususun Karayolları 1.Bölge Müdürlüğü tarafından yapılan bir ihalede ihale komisyonu tarafından alınan karardan anlaşılabileceğini iddia ettikleri anlaşılmıştır.

Söz konusu iddialar üzerine idarece Karayolları 13.Bölge Müdürlüğünden 17.07.2013 tarih ve 426102 sayılı yazı ile Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen 24.09.2010 tarih ve 24605 sayılı iş deneyim belgesine dayanak oluşturan belgelerin istenildiği, söz konusu belgelerin idareye ulaşmasının ardından idarenin Hukuk İşleri Şube Müdürlüğünden görüş talep edildiği, anılan Şube Müdürlüğünün 23.07.2013 tarih ve 436487 sayılı yazısı ile görüş bildirdiği tespit edilmiştir. Söz konusu görüş yazısında başvuruya konu alt yüklenici iş bitirme belgesine dayanak teşkil eden sözleşmenin noter onaylı olmadığı ve bedel içermediği, mevzuata aykırı olarak düzenlen iş deneyim belgesinin geçerli olarak kabul edilemeyeceği hususlarına yer verildiği görülmüştür.

Sonraki aşamada konunun incelenmesi için 23.07.2013 tarih ve 438389 sayılı Makam Olur’u ile İnceleme Komisyonu’nun görevlendirildiği, İnceleme Komisyonu raporu görüş ve tespitleri doğrultusunda Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin mevzuata aykırı olarak düzenlenmesi nedeniyle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, belli istekliler arasında yapılan ihalenin ön yeterlik aşamasında yeterlik alan ilk beş (5) isteklinin fiyat teklifi vermeye davet edildiği, sıralamada 6’ncı olan isteklinin davet edilmediği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin değerlendirme dışı bırakılması neticesinde 6’ncı isteklinin teklif verme hakkının doğduğu, bu aşamadan sonra fiyat teklifi alınamayacağı ve bu durumun da 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun temel ilkelerinden “saydamlık, rekabet, eşit muamele” ilkelerini karşılamadığı ifade edilerek ihalenin ihale yetkilisi tarafından 06.08.2013 tarihinde iptal edildiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından sunulan iş deneyim belgesi incelendiğinde, söz konusu belgenin Karayolları 13.Bölge Müdürlüğünce düzenlenen "Antalya-Kemer- Tekirova Yolu (Km:19+000-27+000Kesimi) Kemer I, Kemer II, Kemer III Tünelleri Yapımı, Tünel Bağlantı Yolları BSK Üstyapısı ve Tünel Elektrik, Elektronik, Elektromekanik ve Çeşitli Kontrol Sistemleri Yapımı İnşaatı” işine ait, 24.09.2010 tarih ve 24605 sayılı, işverenin Mak-Yol İnş San. Tur. Tic. A.Ş., alt yüklenicinin Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti., esas işin sözleşme tarihinin 11.03.2009, esas işin ilk sözleşme bedelinin 63.202.238,12 TL, esas işin toplam sözleşme bedelinin 75.830.045,30 TL, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşme tarihinin 21.04.2009, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşme bedelinin 19.657.405,31 TL, alt yüklenici tarafından yapılan işin kısmi kabul tarihinin 05.02.2010, esas işin geçici kabul tarihinin 05.02.2010, belge tutarının 19.657.405,31 TL olduğu “alt yüklenici-iş bitirme” belgesi olduğu görülmüştür.

İdarece iş deneyim belgesini düzenleyen idareden 17.07.2013 tarih ve 426102 sayılı yazı ile Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesine dayanak teşkil eden belgelerin istenmesi neticesinde, Karayolları 13.Bölge Müdürlüğü tarafından gönderilen belgelerin; yüklenici Mak-Yol İnş San. Tur. Tic. A.Ş. ile alt yüklenici Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında yapılan sözleşme ve ekleri, alt yüklenici Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin yüklenici Mak-Yol İnş San. Tur. Tic. A.Ş.ne vermiş olduğu faturalar ve iş deneyim belgesine konu olan iş ile ilgili kesin hakediş raporu olduğu tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede, alt yüklenici iş bitirme belgesine dayanak teşkil eden 21.04.2009 tarihli alt yüklenici sözleşmesinde noter onayının bulunmadığı görülmüş olup, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde yapılan ve 08.09.2009 tarihli ve 27343 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan değişiklik ile anılan Yönetmeliğin “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde iş deneyim belgesine hak kazanabilmek için noter onayı şartının kaldırıldığı, bu itibarla başvuruya konu 24.09.2010 tarih ve 24605 sayılı alt yüklenici iş bitirmesine dayanak teşkil eden 21.04.2009 tarihli alt yüklenici sözleşmesinde noter onayının bulunmamasında mevzuata aykırı bir durum olmadığı anlaşılmıştır.

Yüklenici Mak-Yol İnş San. Tur. Tic. A.Ş. ile alt yüklenici Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında yapılan sözleşme ekinde yer alan 21.07.2009 tarihli keşif cetvelinde sözleşme konusu işte yapılması öngörülen iş kalemleri ve birim fiyatların yer aldığı, keşif cetvelinin sonunda ise toplam tutarın 21.706.890 TL olarak hesaplandığı tespit edilmiştir.

Anılan alt yüklenici sözleşmesi ve eki keşif cetveli bir arada değerlendirildiğinde; alt yüklenici sözleşmesinin 21.04.2009 tarihinde imzalandığı, keşif cetvelinde ise 21.07.2009 tarihinin yer aldığı, söz konusu alt yüklenici sözleşmesinde herhangi bir bedelin yer almadığı, anılan sözleşmede yer alan hükümlerden keşif cetvelinde belirtilen miktarların tahmini miktarlar olduğu ve bu miktarların alt yüklenicinin söz konusu sözleşme çerçevesinde ifa edeceği işlerin gerçek ve nihai miktarları olarak mütalaa edilemeyeceği anlaşıldığından söz konusu sözleşmenin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda yer verilen hükümleri göz önüne alındığında “bedel içeren sözleşme” olarak değerlendirilemeyeceği ve alt yüklenici iş bitirmesine dayanak olamayacağı sonucuna varılmıştır.

Yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibi Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinin mevzuata uygun şekilde düzenlenmediği, bu itibarla idarece başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

İdarece Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması neticesinde, belli İstekliler arasında yapılan başvuruya konu ihalenin ön yeterlik aşamasında yeterlik alan ilk beş (5) isteklinin fiyat teklifi vermeye davet edildiği, sıralamada 6’ncı olan isteklinin davet edilmediği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin değerlendirme dışı bırakılması neticesinde 6’ıncı isteklinin teklif verme hakkının doğduğu, bu aşamadan sonra fiyat teklifi alınamayacağı gerekçesiyle ihalenin iptal edilmesine yönelik olarak yapılan incelemede;

Başvuruya konu ihalede ön yeterlilik değerlendirmesi sonucunda uygun bulunan 6 adaydan en yüksek puan alan 5 adayın ihaleye davet edildiği, söz konusu adayların tamamının teklif verdiği, mevcut durumda da aşırı düşük teklif açıklaması uygun bulunmayan Savronik Sist. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve iş deneyim belgesi uygun bulunmayan Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı haricinde 3 geçerli teklifin bulunduğu, dolayısı ile ihalenin söz konusu gerekçe ile iptal edilmesi işleminin yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Yaklaşık maliyetin üzerindeki teklifler” başlıklı 16.3’üncü maddesinde “16.3.1. Yaklaşık maliyetin üzerindeki tekliflerin kabul edilip edilemeyeceği hususunda tereddütler olduğu anlaşılmaktadır. İhale komisyonu;

a) Yaklaşık maliyet hesaplanırken değerlendirilmeyen her hangi bir husus olup olmadığını,

b) Yaklaşık maliyet güncellenerek tespit edilmişse, güncellemenin doğru yapılıp yapılmadığını,

c) Verilen teklif fiyatlarının piyasa rayiç fiyatlarını yansıtıp yansıtmadığını,

Sorgulayarak verilen teklifleri yaklaşık maliyete göre mukayese eder ve bütçe ödeneklerini de göz önünde bulundurarak, teklif fiyatlarını uygun bulması halinde ekonomik açıdan en avantajlı teklifi ve varsa ikinci teklifi belirlemek veya verilen teklif fiyatlarını uygun bulmaması halinde ihalenin iptaline karar vermek hususunda takdir yetkisine sahiptir.

16.3.2. Yaklaşık maliyetin üzerinde olmakla birlikte teklifin kabul edilebilir nitelikte görülmesi halinde idarenin ek ödeneğinin bulunması veya ilgili mali mevzuatı gereği ödenek aktarımının mümkün olması durumlarında teklifler kamu yararı ve hizmet gerekleri de dikkate alınarak kabul edilebilir. Bu durumda sorumluluk idareye aittir.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen Tebliğ açıklamasından, idarelerin yaklaşık maliyetin üzerindeki teklif fiyatlarını uygun bulması halinde ekonomik açıdan en avantajlı teklifi ve varsa ikinci teklifi belirlemek veya verilen teklif fiyatlarını uygun bulmaması halinde ihalenin iptaline karar vermek hususunda takdir yetkisine sahip olduğu anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen Ultra Tekn. San. ve Tic. A.Ş. & Nuhoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu tespit edildiğinden, başvuruya konu ihalenin iptal edilmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde özetle, “ sunmuş oldukları alt yüklenici iş bitirme belgesinin idarece uygun bulunmayarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin iptal edildiği, idarece tesis edilen söz konusu işlemlerin mevzuata aykırı olduğu, sunmuş oldukları iş deneyim belgesinin ve anılan belgeye dayanak teşkil eden diğer belgelerin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne uygun şekilde düzenlendiği” şeklinde yer alan iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince “** İtirazen şikayet başvurusunun reddine”** karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddialar kapsamında yapılan incelemeye göre;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “ Belli istekliler arasında ihale usulü ” başlıklı 20’inci maddesinde belli istekliler arasında yapılacak ihalenin usul ve esasları, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin“Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde ve “ Belge için başvuru ” başlıklı 45’inci maddesinde iş deneyim belgesinin düzenlenmesine ilişkin usul ve esaslar, aynı Yönetmeliğin “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ıncı maddesinde, sunulan iş deneyim belgelerinin değerlendirme esas tutarların nasıl hesaplanacağı detaylı bir şekilde düzenlenmiş, başvuruya konu ihaleye ait Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “ Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri ” başlıklı 7’inci maddesinde ise adayların mesleki ve teknik yeterliğinin tespitine ilişkin sunmaları gereken iş deneyim tutarı ile teklif vermeye davet edilecek aday sayısına ilişkin düzenlemelere yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından sunulan iş deneyim belgesi incelendiğinde, kararda da açıklandığı üzere söz konusu belgenin Karayolları 13.Bölge Müdürlüğünce düzenlenen “ Antalya-Kemer- Tekirova Yolu (Km:19+000-27+000Kesimi) Kemer I, Kemer II, Kemer III Tünelleri Yapımı, Tünel Bağlantı Yollan BSK Üstyapısı ve Tünel Elektrik, Elektronik, Elektromekanik ve Çeşitli Kontrol Sistemleri Yapımı İnşaatı ” işine ait, 24.09.2010 tarih ve 24605 sayılı, işverenin Mak-Yol İnş San. Tur. Tic. A.Ş., alt yüklenicinin Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti., esas işin sözleşme tarihinin 11.03.2009, esas işin ilk sözleşme bedelinin 63.202.238,12 TL, esas işin toplam sözleşme bedelinin 75.830.045,30 TL, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşme tarihinin 21.04.2009, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşme bedelinin 19.657.405,31 TL, alt yüklenici tarafından yapılan işin kısmi kabul tarihinin 05.02.2010, esas işin geçici kabul tarihinin 05.02.2010, belge tutarının 19.657.405,31 TL olduğu “ Alt yüklenici-iş bitirme ” belgesi olduğu görülmüştür.

İdarece iş deneyim belgesini düzenleyen idareden 17.07.2013 tarih ve 426102 sayılı yazı ile Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesine dayanak teşkil eden belgelerin istenmesi neticesinde, Karayolları 13.Bölge Müdürlüğü tarafından gönderilen belgelerin; yüklenici Mak-Yol İnş San. Tur. Tic. A.Ş. ile alt yüklenici Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında yapılan sözleşme ve ekleri, alt yüklenici Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin yüklenici Mak-Yol İnş San. Tur. Tic. A.Ş.’ne vermiş olduğu faturalar ve iş deneyim belgesine konu olan iş ile ilgili kesin hakediş raporu olduğu tespit edilmiştir.

Yüklenici Mak-Yol İnş San. Tur. Tic. A.Ş. ile alt yüklenicinin Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında imzalanan alt yüklenici sözleşmesinin “ Sözleşme Kapsamı İşlere Ait Birim Fiyatlar ” başlıklı 2’nci maddesinde, “Bu sözleşme kapsamındaki tüm işler "birim fiyat” esasına göre yapılacaktır. Yapılan işlerin bedellerinin ödenmesinde ana sözleşmede yüklenicinin teklif birim fiyatlar ile bunlarda yer almayan kalemler için sonradan tespit edilecek yeni fiyatlar esas alınacaktır.

Fiyatları ana sözleşmede belli olmayan kalemlere ait birim fiyat tarifleri ve bedelleri, ana sözleşmede yer alan hükümler çerçevesinde belirlenecektir. İlgili tüm yeni birim fiyatlar yüklenici ve idare tarafından onaylanmasını müteakip geçerlilik kazanacaktır ve aylık hakedişlerde yer alacaktır.

Bahsi geçen işlere ait malzeme ve hizmetlerin cins, miktar ve özellikleri idare tarafından onaylanan projelere göre ortaya çıkartılan keşif listesindeki kalemler esas alınarak belirlenecektir. Bu iş kalemleri bahsi geçen işler için hazırlanmış yüklenici ve idare tarafından onaylanmış proje ve teknik şartnamelere uygun olarak oluşturulacaktır.

Altyüklenici, yüklenici ile kendi arasında yapacağı hakedişlerde, yükleniciye vermiş olduğu birim fiyatlar kullanılacaktır. Tüm hakedişler ve birim fiyatlar bu prensibe göre işlem görecektir.

“Yeni Birim Fiyat Tespit Tutanağı” ile ilgili hazırlık çalışmaları bu sözleşmeyle verilen yetkiye binaen altyüklenici yürütecek ve sonuçlandıracaktır.

Sözleşme bedeli; ekteki keşif bedelindeki iş kalemlerinin elektromekanik işlere ait birim fiyatlar toplamından ortaya çıkacak tutar olacaktır.

Altyükleniciye fiyat farkı ödemeleri 2002/5039 sayılı bakanlar kurulu kararnamesi hükümlerine göre yapılacaktır.

Taraflar yukarıda yazılı adreslerini kanuni ikametgâh olarak göstermiştir. Adres değişiklikleri yazılı olarak bildirilmediği takdirde, yukarıdaki adreslere yapılacak tebligatlar muteber olacaktır.

İş bu sözleşme ile ilgili olarak altyükleniciye yapılacak tüm tebligatlar altyüklenicinin yukarıda belirtilen adresine taahhütlü posta ve faks ile gönderilmek veya yetkilisine elden imza mukabili bırakılmak suretiyle yapılacaktır. Altyüklenicinin iş bu sözleşmede yazılı kanuni ikametgâhına yapılan tebligatlar ertesi gün altyüklenicinin kendisine yapılmış sayılacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yüklenici Mak-Yol İnş San. Tur. Tic. A.Ş. ile alt yüklenici Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında yapılan sözleşme ekinde yer alan keşif cetvelinde sözleşme konusu işte yapılması öngörülen iş kalemleri ve birim fiyatların yer aldığı, keşif cetvelinin sonunda ise toplam tutarın 21.706.890 TL olarak hesaplandığı tespit edilmiştir. Anılan alt yüklenici sözleşmesi ve eki keşif cetveli bir arada değerlendirildiğinde; işin miktarının ve bedelinin belirlenmiş olduğu, sözleşme bedelinin birim fiyatlar üzerinden hesaplandığı, iş artışı ya da iş eksilişi olması durumunda ise alt yükleniciye yapılacak ödemenin kesin hakediş sonrasında belirleneceği, bir başka ifade ile alt yükleniciye yapılacak ödemede fiilen yapılan işlerin esas alınacağı anlaşılmaktadır. Başvuruya konu iş deneyim belgesini düzenleyen Karayolları 13.Bölge Müdürlüğünce gönderilen belgeler arasında yer alan hakediş belgelerinden iş deneyim belgesine konu işin ve yüklenici ile alt yüklenici arasındaki sözleşmeye konu işin tamamlandığı, iş deneyim belgesine dayanak teşkil eden faturalardan da yüklenici Mak-Yol İnş San. Tur. Tic. A.Ş. tarafından alt yüklenici Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne alt yüklenici sözleşmesi gereğince ödeme yapıldığı tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibi Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinin mevzuata uygun şekilde düzenlendiği, bu itibarla idarece başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve söz konusu işlem gerekçe gösterilmek suretiyle ihalenin iptal edilmesi işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibi Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminde ihale mevzuatına uyarlık bulunmadığı anlaşıldığından, teklifinin değerlendirmeye alınarak ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesine ilişkin “ Düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunun “ İtirazen şikâyet başvurusunun reddine ” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.

Mahmut GÜRSES

BAŞKAN

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

GEREKÇEDE KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede;

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde özetle; “sunmuş oldukları alt yüklenici iş bitirme belgesinin idarece uygun bulunmayarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin iptal edildiği, idarece tesis edilen söz konusu işlemlerin mevzuata aykırı olduğu” şeklindeki iddialarına yönelik olarak Kurul çoğunluğu tarafından, başvuru sahibi tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesine dayanak teşkil eden 21.04.2009 tarihli alt yüklenici sözleşmesinin “bedel içeren sözleşme” olarak değerlendirilemeyeceği ve söz konusu iş bitirme belgesinin mevzuata uygun şekilde düzenlenmediği, bu itibarla idarece başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olduğu, diğer taraftan, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen Ultra Tekn. San. ve Tic. A.Ş. & Nuhoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu tespit edildiğinden, başvuruya konu ihalenin idarece iptal edilmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı gerekçeleri ile “ itirazen şikayet başvurusunun reddine ” karar verilmiştir.

Anılan kararda, alt yüklenici iş bitirme belgesine dayanak teşkil eden 21.04.2009 tarihli alt yüklenici sözleşmesinde noter onayının bulunmadığı, ancak Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde yapılan 08.09.2009 tarihli değişiklik ile anılan Yönetmeliğin 45’inci maddesinde yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde iş deneyim belgesine hak kazanabilmek için noter onayı şartının kaldırıldığı, bu itibarla başvuruya konu 24.09.2010 tarihli alt yüklenici iş bitirme belgesine dayanak teşkil eden 21.04.2009 tarihli alt yüklenici sözleşmesinde noter onayının bulunmamasında mevzuata aykırılık bulunmadığı ifade edilmektedir. Ancak, 08.09.2009 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’te, noter onayını kaldıran yeni düzenlemenin geçmişe yürütüldüğüne ilişkin bir kuralın bulunmadığı, ayrıca bu tarihten önce noter onayı olmaksızın düzenlenmiş alt yüklenici sözleşmelerinin, geçerli olduğuna dair bir hükmün yer almadığı dikkate alındığında, iş deneyim belgesine konu alt yüklenici sözleşmesinin tesis edildiği 21.04.2009 tarihinde geçerli olan yönetmelik kuralına göre alt yüklenici iş bitirme belgesi düzenlenebilmesi için gereklilik şartı olan noter onayının aranması gerektiği ve bu haliyle sözleşmede noter onayı bulunmadığından, alt yüklenici belgesinin dayanaktan yoksun olduğu ve geçerli bir belge olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, Kurul çoğunluğunca alınan kararda, idarece ihalenin iptaline yönelik olarak, başvuruya konu ihalede ön yeterlilik değerlendirmesi sonucunda 5 adayın ihaleye davet edildiği, söz konusu adayların tamamının teklif verdiği, mevcut durumda da aşırı düşük teklif açıklaması uygun bulunmayan Savronik Sist. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve iş deneyim belgesi uygun bulunmayan Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığı haricinde 3 geçerli teklifin bulunduğu, dolayısı ile ihalenin söz konusu gerekçe ile iptal edilmesi işleminin yerinde olmadığı belirtilmektedir.

İncelenen ihalede idarece, Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.8’inci maddesindeyer alan “Yeterlikleri tespit edilen adaylar arasında 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre yapılan puanlamaya göre oluşturulan sıralama sonucunda ilk 5 sıradaki aday listeye alınacak ve teklif vermeye davet edilecektir.” şeklindekidüzenleme gereğince, ön yeterlik aşamasında yeterlik alan 6 (altı) istekliden, ilk 5 (beş) isteklinin fiyat teklifi vermeye davet edildiği, ekonomik açıdan birinci ve ikinci tekliflerin belirlendiği ve ihalenin sonuçlandırıldığı, ancak idareye yapılan ihbarlar neticesinde, ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyim belgesinin uygun olmadığının anlaşıldığı görülmektedir. İncelenen ihalede ön yeterlik aşamasında aslında 6 (altı) isteklinin ön yeterlik aldığı ve ilk beş isteklinin teklif vermeye davet edildiği anlaşılmaktadır. Bu durumda, iş deneyim belgesi uygun olmayan bir isteklinin ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda değerlendirme dışı bırakılması gerekirken teklif vermeye davet edildiği, bu haliyle teklif vermeye davet edilmeyen diğer isteklinin hakkının muhtel olduğu, bu aşamadan sonra ihalenin ön yeterlik aşamasının yeniden ihya edilmesinin mümkün olmadığı değerlendirildiğinden, söz konusu ihalenin idarece 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan temel ilkeler çerçevesinde iptal edilmesi işleminin gerekçelerinin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde belirttiği iddiaları kapsamında Kurul çoğunluğunca “ itirazen şikayet başvurusunun reddine ” niteliğindeki verilen kararın, ihale üzerinde bırakılan Fora Mek. El. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Eski Unvanı Özkır Elek. Elektr. İnş. Taah. Tur. San. San. ve Tic. Ltd. Şti.) - En-Ez İnş. Taah. Telek. Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tel-Comp Eğit. Dan. Bil. Tek. Müh. ve İnş. Ltd. Şti. İş Ortaklığının iş deneyim belgesinin uygun bulunmamasına ilişkin kısmına katılmakla birlikte, uygun bulunmama gerekçeleri arasında, söz konusu istekliye ait iş deneyim belgesine konu sözleşmenin noter onaylı olmaması nedeniyle mevzuata uygun olmadığı hususunun da yer alması gerektiği, ayrıca idarenin ihalenin iptaline yönelik verdiği kararın gerekçesinin yerinde olduğu şeklindeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğu karar gerekçesine bu yönlerden katılmıyoruz.

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi