KİK Kararı: 2013/UY.III-2141

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/037
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 15.05.2013
Karar No : 2013/UY.III-2141
BAŞVURU SAHİBİ:
Güneş Yol İnşaat Asfalt Taahhüt Ve Ticaret A.Ş., CEBECİ MAH. 1.CEBECİ YOLU TAŞ OCAKLARI MEVKİİ İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gaziosmanpaşa Belediyesi Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğü, Merkez Mah. Cumhuriyet Meydanı 20 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/9300 İhale Kayıt Numaralı "Gaziosmanpaşa İlçesi Genelinde Muhtelif Sokak Ve Caddelerde Asfalt Kazıma,Finişerle Asfalt Serimi,Asfalt Yama,Bordür-Tretuar,Yağmursuyu Kanalı Yaptırılması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziosmanpaşa Belediyesi Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğütarafından 28.02.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Gaziosmanpaşa İlçesi Genelinde Muhtelif Sokak ve Caddelerde Asfalt Kazıma, Finişerle Asfalt Serimi, Asfalt Yama, Bordür-Tretuar, Yağmursuyu Kanalı Yaptırılması” ihalesine ilişkin olarak Güneş Yol İnşaat Asfalt Taahhüt ve Ticaret A.Ş.nin 01.04.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.04.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.04.2013tarih ve 11961sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.04.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/1358sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale komisyonunun 12.03.2013 tarihli kararı ile ihalenin kendileri üzerinde bırakıldığı, daha sonra EMKA İnş. Asfalt San. Tur. ve Tic. A.Ş. tarafından yapılan şikâyet başvurusu üzerine düzeltici işlem tesis edilerek ihalenin bu defa anılan istekli üzerinde bırakıldığı, söz konusu düzeltici işlem kararının mevzuata aykırı olduğu, şikâyet başvurusundan önce anılan istekli tarafından sunulan kapasite raporu; Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 31.1 ve 31.2 maddeleri ve İdari Şartname'nin 7.7.1 ve 7.7.2 maddelerinde belirtilen, belgelerin aslı veya aslına uygunluğu noter tarafından onaylı olması veya idarece aslı görülmüştür kaşesi barındıran suretinin sunulması şartını sağlamadığı gerekçesi ile bu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, şikâyet başvurusu üzerine ise 2012/UM.I-1581 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı emsal gösterilerek yukarıda belirtilen gerekçenin yerinde olmadığı belirtilmek suretiyle anılan isteklinin teklifinin tekrar değerlendirmeye alındığı ve ihalenin bu istekli üzerinde bırakıldığı, ancak, söz konusu Kurul kararının mevcut durumda emsal alınamayacağı, anılan kararda belirtilen Kocaeli Sanayi Odası uygulamasının aksine, isteklilerce talep edilmesi halinde İstanbul Sanayi Odası tarafından kapasite raporlarının asıllarının noter onayı yaptırılmak üzere isteklilere verilmesi ve noter onayı yapıldıktan sonra geri alınması uygulamasının yapıldığı, dolayısı ile anılan istekli tarafından noter onaylı belge sunma imkânı mevcut iken İstanbul Sanayi Odası tarafından "aslı gibidir" kaşesi vurulan suret belgenin sunulmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhaleye ait İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde “ İstekliler asfalt üretim tesisi (plent)nin kendisine ait olduğunu ve İstanbul Avrupa yakası sınırları dâhilinde kurulu olduğunu belirten evrakları ihale katılım zarfında idareye sunmak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Bu düzenlemeye göre, isteklilerin kendilerine ait bir asfalt üretim tesisinin bulunduğunu ve bu tesisin İstanbul Avrupa yakası sınırları içerisinde kurulu olduğunu tevsik eden belgelerinin ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak arandığı, dolayısıyla istekliler tarafından da bu hususa ilişkin tevsik edici belgelerin sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, EMKA İnşaat Asfalt San. Turizm ve Tic. A.Ş. tarafından yukarıda belirtilen hususu tevsik etmek amacıyla, İstanbul Sanayi Odası tarafından “ ASLI GİBİDİR, T.O.B.B.’nce onaylı aslından çekilmiştir ” şeklinde kaşelenerek onaylanan kapasite raporunun sunulduğu,

Ancak anılan isteklinin teklifinin 12.03.2013 tarihli ihale komisyonu kararı ile, “ Firma tarafından sunulan kapasite raporu; belgelerin sunuluş şekli olan, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği madde 31.1 ve 31.2 paragrafları, ayrıca idari şartnamenin 7.7.1 ve 7.7.2 maddelerinde belgelerin aslı veya aslına uygunluğu noter tarafından onaylı olması veya idarece aslı görülmüştür yapılması şartını sağlamadığı ” gerekçesi belirtilerek değerlendirme dışı bırakıldığı,

Bunun üzerine anılan istekli tarafından 19.03.2013 tarihinde idare kayıtlarına alınan dilekçe ile söz konusu işlemin mevzuata aykırı olduğundan bahisle şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve idare tarafından 22.03.2013 tarihinde tesis edilen düzeltici işlem ile EMKA İnşaat Asfalt San. Turizm ve Tic. A.Ş.nin teklifi değerlendirmeye alınarak ihalenin bu istekli üzerinde bırakıldığı, Güneş Yol İnşaat Asfalt Taahhüt ve Ticaret A.Ş.nin teklifinin ise bu defa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 31’inci maddesinin birinci ve ikinci paragraflarında,

“ (1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında idareler; belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini isterler. Bu kapsamda sunulan fatura örnekleri de asıl olarak kabul edilir. Adaylar veya istekliler, istenen belgelerin aslı yerine ihale veya son başvuru tarihinden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerini başvuruları veya teklifleri kapsamında sunabilirler. Bu yönde yapılacak başvuruların, ihaleden önce idarenin ilgili birim yetkilisi veya bu hususta görevlendirilmiş personelince karşılanması zorunludur.

(2) Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile “ibraz edilenin aynıdır” veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmez …” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 7.7.1 ve 7.7.2’nci maddelerinde de,

“ 7.7.1. İstekliler, yukarıda sayılan belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini vermek zorundadır. Ancak Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesi'nin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde; Gazete İdaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca "aslının aynıdır" şeklinde onaylanarak isteklilere verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri ile bunların noter onaylı suretleri de kabul edilecektir. Kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilen ve teyidi yapılabilen ihaleye katılım ve yeterlik belgelerinin internet çıktısı sunulabilir.

7.7.2. Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile "ibraz edilenin aynıdır" veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükmü ve İdari Şartname düzenlemesi uyarınca, sunulan belgelerin değerlendirmeye alınabilmeleri için asıllarının veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerinin, yahut da istenen belgelerin aslı yerine ihale veya son başvuru tarihinden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerinin sunulması gerekmektedir.

Öte yandan, TOBB Yönetim Kurulunun 27.01.2012 tarih ve 274 sayılı (Eski 24.12.2007 tarih ve 167 sayılı) onayına istinaden 01.03.2012 tarihinde yürürlüğe girmiş bulunan “Kapasite Raporlarının Düzenlenmesi Usul ve Esasları” 9’uncu maddesinin 4’üncü ve 5’inci fıkralarında

”(4) TOBB’de onay işlemleri: a) Gerekli işlemleri tamamlanan SKR (sanayi kapasite raporu) oda tarafından web üzerinden “TOBB’a gönder” kutusu tıklanarak TOBB’a gönderilir. TOBB’da incelendikten sonra SKR’yi inceleyen mühendisin ve birim yetkilisinin imzaları ve birlik mühürü imaj olarak otomatik yapıştırılır. Onaylanarak elektronik arşivde saklanır.

(5) SKR’nin onaylanarak firmalara verilmesi: onaylanmış nüsha SKROS’da “aktif kapasite raporu ara” bölümünden SKR’Yi düzenleyen oda tarafından pdf olarak görüntülenir. Bu görüntü, oda tarafından kağıda basıldıktan sonra, oda onay hanesi ile tüm sayfalar ıslak mühürle damgalanır, eksper ve raportör ile oda yetkilisi/yetkilileri tarafından imzalanarak odada saklanır. Firmalara “aslı gibidir” kaşeli onaylanmış suret verilir. Suret verilirken tüm sayfalar mühürlenir” düzenlemesi yer almakta olup, söz konusu düzenlemeye göre düzenlenen kapasite raporlarının asıl belge olarak isteklilerin muhafazasına verilmesi olanağı bulunmadığından ihalelerde teklif ile birlikte yukarıda yer verilen mevzuata uygun olarak kapasite raporlarının asıllarının yahut aslına uygunluğu noterce onaylanan suretlerinin yahut da ihaleden önce aslı idarece görülerek “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerinin sunulmasına fiilen olanak bulunmadığı görülmektedir.

Ancak, başvuru sahibinin dilekçesinde, İstanbul Sanayi Odası tarafından isteklinin talebi üzerine kapasite raporu aslının noter onayı yaptırılması amacı ile daha sonra geri alınmak üzere isteklilere verilebildiği ve kendileri tarafından sunulan kapasite raporunun da bu şekilde noter onaylı şekilde ihaleye katılımda sunulabildiği iddiasının yer aldığı, idare tarafından şikâyet başvurusuna verilen cevapta atıfta bulunulan 02.04.2012 tarih ve 2012/UM.I-1581 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararı’nda görüşüne başvurulduğu belirtilen Kocaeli Sanayi Odası’nın ise böyle bir uygulamasının olmadığı tespit edildiğinden, Sanayi Odaları arasında bu konuda bir uygulama birliği olmadığı görülmektedir.

Bu nedenle, yukarıda belirtildiği şekilde bir uygulama olup olmadığı ve firmalar tarafından kapasite raporu talep edilmesi halinde firmalara verilen belgelerin ne mahiyet taşıdığı (söz konusu firmalara verilen belgelerin asıl nüsha olup olmadığı yahut asıl belge niteliği taşıyıp taşımadığı) hususunda İstanbul Sanayi Odası’nın görüşüne başvurulmuş ve İstanbul Sanayi Odası’nın 03.05.2013 tarih ve 4848 sayılı cevabi yazısında,

“… Bazı Kamu İhalelerine katılacak üyemiz firmalar, ilgili ihale şartnamelerinde yer alan “yüklenici kapasite raporunun aslını veya noter onaylı suretini verecektir.” Hükmü nedeniyle Odamızdan verilen onaylı suret yerine noter onaylı suret çıkarmayı talep etmektedirler. Bu firmalara Odamızdaki asıl suret, tutanak ile teslim edilip noterde işlem görmesi amacıyla teslim edilmekte ve sonra geri alınmaktadır.

Yukarıda açıklanan sebeplerle, “Aslı her zaman Odamızda kalmak kaydı ile firmalarda bulunan kapasite raporu;

• Oda tarafından “aslı gibidir” kaşeli nüshası ya da,
• Noter tasdikli surettir.

…” şeklinde görüş bildirilmiştir.

Bu durumda, İstanbul Sanayi Odası’nca, başvuru sahibi tarafından iddia edildiği gibi kapasite raporlarının asıllarının talep edilmesi halinde isteklilere noter onayı yaptırılabilmesi amacıyla verilmesi ve sonra geri alınması şeklinde bir uygulama yapıldığı anlaşılmakla birlikte, söz konusu uygulamanın herhangi bir mevzuata dayalı ve zorunlu olarak gerçekleştirilen bir uygulama olmadığı, dolayısı ile böyle bir olanağın İstanbul Sanayi Odası tarafından kendi üyelerine sağlanmış olmasının kapasite raporu almak isteyen her firmaya bu yolu kullanma yükümlülüğü getirmeyeceği, bu olanağın mevcut olduğunun her firma tarafından bilinmesi gereği de bulunmadığı, İstanbul Sanayi Odası’nın yukarıda yer verilen yazısında, oda tarafından “aslı gibidir” şeklinde kaşelenmiş kapasite raporlarının ihalelere katılımda asıl belge olarak kullanılamayacağı yönünde bir görüş bildirilmediği, dolayısı ile EMKA İnşaat Asfalt San. Turizm ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan kapasite raporunun da idare tarafından asıl belge muamelesi görerek kabul edilmesi işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi