KİK Kararı: 2013/UY.III-1131

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/017
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 25.02.2013
Karar No : 2013/UY.III-1131
BAŞVURU SAHİBİ:
Orhan Budak, STARZBURG CAD. NO:27/12 SIHHİYE/ ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gaziantep İl Özel İdaresi İmar Ve İnşaat Dairesi Başkanlığı, Güvenevler Mah. Hoca Ahmet Yesevi Cad. No: 9 27060 GAZİANTEP

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/139060 İhale Kayıt Numaralı "Gaziantep Nizip İlçesi Endüstri Meslek Lisesi Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep İl Özel İdaresi İmar ve İnşaat Dairesi Başkanlığıtarafından 31.10.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Gaziantep Nizip İlçesi Endüstri Meslek Lisesi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Orhan Budak’ın 04.01.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.01.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.01.2013 tarih ve 3349 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.01.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/498 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,Gaziantep İl Özel İdaresi tarafından “Gaziantep Nizip İlçesi Endüstri Meslek Lisesi Yapım İşi” ihalesinin 31.10.2012 tarihinde yapıldığı, söz konusu ihalede idarenin 24.12.2012 onay tarihli kesinleşen ihale kararı ile Kazlı İnşaat & Gök-Sal Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiğinin bildirildiği, şahıs firmalarının teklifinin ise Nizip Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğünün 18.12.2012 tarih ve 99-760 sayılı yazısına istinaden Kamu İhale Genel Tebliği'nin 42.1’inci maddesi uyarınca değerlendirme dışı bırakıldığının belirtildiği, anılan Tebliğin 42.1’inci maddesinde kat karşılığı inşaat işleri ve Yap-İşlet Devret modeli ile gerçekleştirilen yapım işleri için düzenlenen iş deneyim belgelerinin 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılan ihalelerde iş deneyim belgesi olarak kullanılamayacağına ilişkin açıklamalar bulunduğu, ancaksundukları iş deneyim belgesinin bu kapsamda olmadığı, şahıs şirketlerinin iş deneyim belgesine konu işin müteaahhidi değil fenni mesulü konumunda olduğu, kesilen her serbest meslek makbuzundan % 20 oranında gelir vergisi beyannamesiyle ödenecek vergiden mahsup yapıldığı, bunların belgelerinin Nizip Vergi Dairesinde mevcut olduğu, bu sebeple sunulan iş deneyim belgesinin geçerli sayılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhale dokümanında yapılan düzenlemelerden şikâyet konusu ihalenin Gaziantep Nizip İlçesi Endüstri Meslek Lisesi yapım işine ilişkin olduğu, sözleşme kapsamında 24 derslikli bir lise, 200 öğrencilik ortaöğretim pansiyonu, çok amaçlı atölye, küçük tip spor salonu ve motor atölyesi inşa edileceği, işin süresinin iş yeri teslim tarihinden itibaren 500 (beşyüz) gün olarak belirlendiği, söz konusu ihalenin anahtar teslimi götürü bedel teklif alınmak suretiyle gerçekleştirildiği, şikâyet konusu ihaleye ilişkin ihale dokümanının 9 kişi tarafından satın alındığı ve 31.10.2012 tarihinde yapılan ihaleye 9 isteklinin teklif verdiği belirlenmiştir.

Başvuru konusu ihale ile ilgili olarak idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinde özel sektöre taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde mühendis veya mimar olarak görev alanlar ile yüklenicinin gerçekleştirdiği işi, mühendis veya mimar olarak denetleyenler için hangi belgelerin belge için başvuruda verilmesi gerektiğinin sıralandığı, özel sektöre taahhütte bulunulan işlerde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme görevinde bulunan fenni mesule iş denetleme belgesinin düzenlenebileceği, ancak Nizip Belediye Başkanlığının 18.12.2012 tarih ve 760 sayılı yazısından bu belgenin düzenlenebilmesi için sunulması gereken belgelerin tamamının sunulmadığının anlaşıldığı, idareye şikâyet dilekçesi ekinde de sadece serbest meslek makbuzu belgesi dışında belge sunulmadığı görüldüğünden iş denetleme belgesinin mevzuata uygun düzenlenmediği sonucuna ulaşıldığı belirtilerek başvuru reddedilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “ (4)Mühendisler ve mimarlara;

a) İş Denetleme Belgesi;

1) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara, mahallinde ilgili mevzuat gereğince denetledikleri işlerde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen görev yapmış olmak şartıyla, kontrol mühendisi, şantiye mühendisi ve kontrol şefine,

2) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhüt edilen işlerin kontrollük hizmetini yapan danışmanın bünyesinde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında mahallinde fiilen denetleme görevinde bulunan kontrol mühendisi, şantiye mühendisi ve kontrol şefine,

3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen görev yapmış olmak şartıyla, şantiye mühendisi ve şantiye şefine,

4) Özel sektöre taahhütte bulunulan işlerde, yüklenici bünyesinde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen görev yapmış olmak şartıyla, şantiye mühendisi ve şantiye şefine,

5) Özel sektöre taahhütte bulunulan işlerde, mahallinde ilgili mevzuat gereğince ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme görevinde bulunan, fenni mesul veya bu işle ilgili yapı denetim görevlisine,

tek sözleşme ile ilişkili olarak düzenlenir ve verilir.” hükümleri,

Aynı Yönetmelik’in “Belge için başvuru ” başlıklı 45’inci maddesinde ise “ (1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

…

e) Özel sektöre taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde mühendis veya mimar olarak görev alanlar ile bu yüklenicinin gerçekleştirdiği işi, mühendis veya mimar olarak denetleyenler için; mezuniyet belgesi, ilgili meslek odası üye kayıt belgesi, fenni mesulün işin başında belediyeye vermiş olduğu noterden taahhütname, yapı denetim görevlisinin Bayındırlık ve İskan Bakanlığından aldığı görev belgesi, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, belgeye konu işe ilişkin bedel içeren noter onaylı sözleşme, sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş deneyim belgelerine ilişkin diğer hususlar” başlıklı 42’inci maddesinde “ 42.1. Yapılacak iş karşılığı bir bedel içermeyen kat karşılığı inşaat sözleşmelerine dayanılarak gerçekleştirilen yapım işleri ile sözleşmesinde yapım işine ait bir bedel yer almayan Yap-İşlet-Devret (YİD) modeli ile gerçekleştirilen yapım işleri için düzenlenmiş iş deneyim belgeleri, 4734 sayılı Kanun kapsamındaki yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimini tevsik eden belge olarak kullanılamayacaktır.” açıklamaları bulunmaktadır.

Söz konusu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde _“7.5.1._İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 70'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde “ Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nde Yer Alan B/III grubu işler ile her türlü yapım onarım benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesibulunmaktadır.

Gerçek kişi sıfatında bulunan başvuru sahibinin teklif dosyası kapsamında (Nizip Belediye Başkanlığı tarafından işveren bilgisi olarak SS. Seçkinler Konut Yapı Kooperatifi belirtilmiş, 116 konut ve 4 işyeri (20.298 m2) işi için fenni mesul olarak çalıştığı anlaşılan Orhan Budak adına düzenlenmiş, sözleşme tarihi 26.11.1996, geçici kabul tarihi 28.12.2004 olan, ilgilinin görevi sırasında işin gerçekleşen tutarı ile fiziki gerçekleşme oranı % 82,68 TL olarak belirtilmiş, belge tutarı 6.535.956 TL olan iş denetleme belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Söz konusu iş deneyim belgesi ile ilgili olarak ihale komisyonunca belgeye konu işin sözleşmesinde bedel bulunup bulunmadığı hususunda tereddüde düşüldüğü ve iş denetleme belgesini düzenleyen Nizip Belediyesi Başkanlığına 03.12.2012 tarih ve 1459 sayılı yazı yazıldığı ve söz konusu belgenin düzenlenmesi için anılan kişi tarafından Belediye Başkanlığına başvuruda sunulan SGK belgeleri, faturalar ve sözleşmenin onaylı bir suretinin gönderilmesi talep edildiği tespit edilmiştir.

Nizip Belediye Başkanlığının 18.12.2012 tarih ve 760 sayılı yazısında düzenlenen iş denetleme belgesinin bir kamu ihalesi işine ait olmadığı, özel yapı inşaatı işine ilişkin olduğu, belge için başvuruda SGK belgeleri, fatura ve sözleşmenin Belediyelerine sunulmadığı belirtilmiş, yazı ekinde anılan şahıs tarafından SS. Seçkinler Konut Yapı Kooperatifi adına düzenlenen serbest meslek makbuzları, söz konusu yapı kooperatifinin 26.11.1996 tarihli durumunu gösterir inşaat durum tespiti krokileri ve durum tespitinin yazılı tutanağı gönderilmiştir.

İdareye başvuru dilekçesinde işin fenni mesuliyetinin yürütüldüğü esnada mühendislik bürosu bulunmadığı için kooperatif inşaatında sigortalı olmadığı, şirket veya müteahhit olmadıklarından fatura kullanamadığı, bunun yerine serbest meslek makbuzu kullandığı, o tarihte Nizip Belediyesi fenni mesuliyet için sözleşme talep etmediğinden sözleşmelerinin bulunmadığı, ancak taahhütnamenin bulunduğu ifade edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda belirtilen hükümlerinde özel sektöre taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde mühendis veya mimar olarak görev alanlar ile bu yüklenicinin gerçekleştirdiği işi, mühendis veya mimar olarak denetleyenler için; mezuniyet belgesi, ilgili meslek odası üye kayıt belgesi, fenni mesulün işin başında belediyeye vermiş olduğu noterden taahhütname, yapı denetim görevlisinin Bayındırlık ve İskan Bakanlığından aldığı görev belgesi, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, belgeye konu işe ilişkin bedel içeren noter onaylı sözleşme, sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin, iş denetleme belgesi için başvuruda, belgeyi düzenleyecek iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşa sunulması gerektiği belirtilmiştir. Ayrıca düzenlenen iş deneyim belgelerinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na tabi işlerde iş deneyimi olarak kullanılabilmesi için bedel içeren bir sözleşme kapsamında yapılan bir işe ilişkin olması gerekmektedir. Başvuru sahibinin idareye şikâyet başvurusunda açık olarak belirttiği üzere söz konusu iş deneyim belgesine konu işin bir sözleşmesinin bulunmadığı anlaşılmıştır. İhale komisyonunca başvuru sahibinin iş deneyim belgesinin başvuru dilekçesinde iddia edildiği şekilde Kamu İhale Genel Tebliği'nin 42.1’inci maddesi uyarınca kat karşılığı inşaat işine ilişkin olması nedeniyle değil, iş denetleme belgesine konu fenni mesul adına düzenlenen iş denetleme belgesine konu işin bedel içeren bir sözleşme kapsamında yapılmamış olmasından dolayı ve iş denetleme belgesi düzenlenmesi için yetkili kurum ve kuruluşa belge düzenlenmesi için başvuruda sunulması gereken belgelerin sunulmamış olmasından dolayı, yani Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir.

Yukarıda yapılan tespitler, mevzuat hükümleri ve iddia konusu husus birlikte değerlendirildiği, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Nizip Belediye Başkanlığınca “S.S. Seçkinler Konut Yapı Kooperatifi 116 Konut ve 4 iş yeri” işine ilişkin Orhan Budak adına düzenlenen 27.08.2009 tarih ve 775 sayılı iş denetleme belgesinin iptal edilmesi gerektiği hususunun Nizip Belediye Başkanlığına bildirilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi