KİK Kararı: 2013/UY.II-4626

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/078
Gündem No : 3
Karar Tarihi : 11.12.2013
Karar No : 2013/UY.II-4626
BAŞVURU SAHİBİ:
Siemens San. Ve Tic. A.Ş., CİNNAH CAD. NO : 100/10 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş (Botaş) Mühendislik Ve Sözleşmeler Daire Başkanlığı, Bılkent Plaza A1 Blok 06800 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/42053 İhale Kayıt Numaralı "Botaş Dgbh 3. Rtu Temin Ve Tesisi Pojesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. Mühendislik ve Sözleşmeler Daire Başkanlığıtarafından 14.05.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “BOTAŞ DGBH 3. RTU Temin ve Tesisi Pojesi” ihalesine ilişkin olarak Siemens San. ve Tic. A.Ş.nin 07.10.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.10.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.10.2013tarih ve 32743sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.10.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3788sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Akfel Müh. Enerji Tes. San. ve Tic. A.Ş.nin iş deneyimini tevsik için sunduğu belgenin belgesinin kapsamı ve tutarının belgeyi düzenleyen Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. A.Ş. nezdinde araştırıldığı ancak yetkili merci tarafından düzenlenip düzenlenmediği hususunun idarece araştırılmadığı, Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. A.Ş.nin kamu kurumu niteliğinde olmadığı, bu nedenle Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 43’üncü maddesinin 2’nci bendi gereği özel sektöre gerçekleştirilen işler için belge düzenleme yetkisinin belediye veya çevre ve şehirçilik il müdürlüğüne ait olduğu, Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. A.Ş.nin iş deneyim belgesi düzenleme yetkisi bulunmadığı, Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. A.Ş. tarafından Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 43’üncü maddesine aykırı olarak düzenlenen iş deneyim belgesinin geçerliliğinin bulunmadığı, Kamu İhale Kurulu’nun 07.11.2012 tarih ve 2012/UY.I-4229 sayılı kararında da belgenin Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. A.Ş. tarafından düzenlenemeyeceği hususunun karara bağlandığı, ayrıca iş deneyim belgesinin benzer iş kısmında yer alan iş tutarının idare tarafından 1.024.045 Euro olarak değerlendirilmesinin gerçek durumu yansıtmadığı,

2. İdare tarafından gönderilen kesinleşen ihale kararı ekinde yer alan ihale komisyon kararında Akfel Müh. Enerji Tes. San. ve Tic. A.Ş.nin tam bölünme sonucunda Akfel Enerji Doğalgaz Elektrik Yatırmları A.Ş. ve Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş. olarak iki ayrı şirket şeklinde faaliyetine devam etme kararı aldığı, iş deneyim belgesinin Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş.ne devredildiği ve ihale için teklif sahibi şirketin Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş. olduğu, anılan istekli tarafından gerçekleştirilen işlemlerin Kamu İhale Kurulu’nun 12.11.2010 tarih ve 2010/DK.D-151 sayılı Düzenleyici Kurul kararına uygun olduğunun belirtildiği, ancak firmalarına gönderilen ihale komisyon kararı ekinde eklere yer verilmediğinden, külli halefiyet ilkesi ile tasfiyesiz sona erme ilkelerine uyulup uyulmadığı hususunun net olarak anlaşılamadığı, anılan şirketin ihale sürecinde geçirdiği tam bölünme sonucunda iş deneyim belgesinin Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş.ye devir işleminde mevzuata uyulup uyulmadığının incelenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu işin BOTAŞ DGBH 3. RTU Temin ve Tesisi Projesi Yapım işi olduğu,

İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nde yer alan iş gruplarından;

“(E).Elektronik ve İletişim İşleri

II. Scada Teknolojisi (İzleme, Kontrol ve Veri Toplama) İşleri

• Elektrik tüketim izleme ve yönetim sistemleri
• Su tüketim izleme ve yönetim sistemleri
• Petrol/doğalgaz tüketim izleme ve yönetim sistemleri
• Endüstriyel tesis izleme ve yönetim sistemleri”

işlerinin benzer iş olarak belirlendiği,

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinin birinci bendinde “…İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50’sinden az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir…” şeklinde düzenlemeye yer verildiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan Akfel Müh. Enerji Tes. San. ve Tic. A.Ş.nin iş deneyimini tevsik için Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. Taah. A.Ş. tarafından düzenlenen Nilüferköy RMS-A (Basınç Düşürme ve Ölçüm) İstasyonları işine ait sözleşme tarihi 10.04.2008, geçici kabul tarihi 29-30/12/2009 olan, 4.150.000,00 Euro+KDV tutarında 25.01.2013 tarihinde BOTAŞ Doğalgaz İşletmeleri Bölge Müdürlüğü tarafından onaylanan iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüştür.

İhaleyi yapan idarece Akfel Müh. Enerji Tes. San. ve Tic. A.Ş.nin iş deneyimini tevsik için sunduğu iş deneyim belgesinin benzer iş kısımlarına giren belge tutarının belirlenmesi amacıyla iş deneyim belgesini düzenleyen Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım ve Tic. Taah. A.Ş.den 28.05.2013 tarih ve 16794 sayılı yazı ile iş deneyim belgesinin E-II Grubu benzer iş konularını kapsayıp kapsamadığı ve projedeki iş kalemlerinin neler olduğu hususu ile ilgili olarak açıklama talep edildiği,

Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım ve Tic. Taah. A.Ş.nin 13.06.2013 tarih ve 2013/890 sayılı cevap yazısında “Nilüferköy RMS-A İstasyonları işine ait iş kalemleri ve işin kapsamının ihale sürecinde Bursagaz ile Akfel firması arasında imzalanan Bursagaz RMS A İstasyonları Yapım Teknik Şartnamesi ve BOTAŞ RMS-A İstasyon Şartnameleri ile belirlendiği, bu kapsamda yapılan işin toplam bedelinin Bursagaz ve AKFEL firması arasında imzalanan İdari Sözleşmenin 10. Maddesinde 4.150.000 Euro+KDV olarak belirlendiği, bu bedelin işin toplam bedeli olduğu ve ayrıca her bir iş kalemi için İdari Şartnamede kırım yapılmadığı” nın bildirildiği,

Söz konusu yazıda E-II Grubu işler kapsamında yer alan işlerin ve bunlara ait parasal tutarların belirtilmemesi nedeniyle ihaleyi yapan idare tarafından Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım ve Tic. Taah. A.Ş.ye tekrar yazılan 20.06.2013 tarih ve 19612 sayılı yazı ile “… Akfel Müh. Enj. Tes. San. ve Tic. A.Ş. firmasına verilmiş olan İş deneyim belgesinin kapsamında yer alan Nilüfer RMS-A (Basınç düşürme ve ölçüm) İstasyonları işine ait hakediş ödemelerinin %’lik oranlarından idaremizce benzer iş olarak kabul edilecek olan “Scada teknolojisi (izleme, kontrol ve veri toplama) işleri”ne tekabül eden iş kalemlerinin parasal değeri hesaplanamamıştır.

Bu sebeple Akfel Müh. Enj. Tes. San. ve Tic. A.Ş. ile imzaladığınız “Nilüferköy RMS-A (Basınç düşürme ve ölçüm) İstasyonları” sözleşmesinin “Ödemeler” Ana başlıklı 22. Maddesinin 22.9. alt bendinde bahsi geçen “Hakediş: Otomasyon ekipmanlarının montajı ve testlerinin tamamlanması %10” iş kalemine ait hakediş ödemesinin parasal değerinin hesaplanarak …. tarafımıza bildirilmesini rica ederiz” denildiği,

Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım ve Tic. Taah. A.Ş.nin idareye yazdığı 25.06.2013 tarih ve 2013/977 sayılı yazıda ise “…İlgili sözleşmenin “Ödemeler” başlıklı 22.maddesi toplamda 4.150.000 Euro+KDV’lik işin ödeme planını içermektedir. Bu ödemeler incelendiğinde toplam iş bedelinin %52’lik kısmının Avans, Geçici Kabul ve Kesin Kabul süreçleri ile ilişkilendirildiği ve geriye kalan % 48’lik kısmının işin kapsamını oluşturan “Ölçüm Grubu, Isıtıcı Grubu, Reglaj Grubu, Kazan Grubu, Mekanik Kısım ve Otomasyon” iş kalemleri arasında paylaştırıldığı görülecektir. Avans, Geçici Kabul ve Kesin Kabul süreçleri ile ilişkilendirilen ve toplam bedel içerisinde %52’lik paya sahip ödemeler iş kalemleri üzerine aynı pay oranları ile dağıtıldığında, “Otomasyon Ekipmanlarının montajı ve testlerinin tamamlanması” işinin 4.150.000 Euro+KDV’lik toplam bedel içerisindeki yapı % 20,83 ve tutarı KDV dahil 1.020.045 Euro olarak hesaplanmıştır” denildiği,

İhaleyi yapan idare tarafından E-II Grubunda yer alan benzer iş konularını kapsayan bölümün ve bunların bedelinin ne kadar olduğu net olarak anlaşılamadığından, bu hususları açıklığa kavuşturmak amacıyla “Sözkonusu işe ait sözleşmenin “Otomasyon ekipmanlarının montajı ve testlerinin tamamlanması” iş kalemi içerisinde ekipman temini olup olmadığının, ekipman teminine ait bedel dahil değil ise sözkonusu iş kalemi içerisine dahil olan ekipman teminine ait tutar ile birlikte sözleşmenin “22.Ödemeler” maddesinin 22.4, 22.5, 22.6, 22.7 ve 22.8 numaralı alt maddeleri kapsamında yaptırılan işler içerisinde otomasyon (ölçüm ve kontrol sistemleri) olarak değerlendirilebilecek işler olup olmadığının, ve varsa bu işlere ait tutarların” bildirilmesinin istenildiği,

Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım ve Tic. Taah. A.Ş.nin idareye yazdığı 18.07.2013 tarih ve 2013/1106 sayılı yazıda “…Birinci sorunuz ile ilgili olarak; Nilüfer RMS-A (Basınç Düşürme ve Ölçüm) İstasyonları” işi sözleşmesi kapsamında “Otomasyon Montajı ve Testlerinin Tamamlanması” iş kalemine ekipman temini dâhildir.

İkinci sorunuz ile ilgili olarak; “Otomasyon Ekipmanlarının Montajı ve Testlerinin Tamamlanması” iş kalemi içerisine dahil olmayan ve “22.Ödemeler” maddesinde otomasyon ile ilişkilendirilebilecek kalemler aşağıda sıralanmıştır. Ancak bu kalemlere ait elimizde ayrıştırılmış bir bedel bulunmamaktadır…” denildiği,

Söz konusu yazışmalar neticesinde ihale komisyonunca Akfel Müh. Enerji Tes. San. ve Tic. A.Ş.nin sunmuş olduğu iş deneyim belgesine konu olan proje kapsamında tamamlanan iş kalemlerinin 1.020.045 Euro’luk kısmının İdari Şartname’de yeterlik için istenen benzer iş grubunda yer aldığı değerlendirilerek teklifinin uygun kabul edildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu iddianın değerlendirilmesi amacıyla Kurumumuzca Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım ve Tic. Taah. A.Ş.ye yazılan 01.11.2013 tarih ve 2620-18971 sayılı yazı ile Nilüferköy RMS-A İstasyonları işi kapsamında, Akfel Mühendislik Enerji Tesisleri San. Tic. A.Ş.nin Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinde yer alan iş gruplarından; (E).Elektronik ve İletişim İşleri II. Scada Teknolojisi (İzleme, Kontrol ve Veri Toplama) işlerini gerçekleştirilip gerçekleştirilmediği, gerçekleştirmiş ise bu grupta yer alan işlerin listesi ve parasal tutarının bildirilmesi istenilmiştir.

Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım ve Tic. Taah. A.Ş.nin Kurumumuza gönderdiği 19.11.2013 tarih ve 2013/1529 sayılı yazıda “…2) Akfel Mühendislik Enerji Tesisleri San. Tic. A.Ş. tarafından gerçekleştirilen Nilüferköy RMS-A istasyonları işi kapsamında gerçekleştirilen işler listesi;

• Mekanik Kısım Filtrasyon Grubunun imalat ve testlerinin tamamlanması
• Mekanik Kısım Ölçüm Grubunun imalatının tamamlanması
• Mekanik Kısım Isıtıcı Grubunun imalatının tamamlanması
• Mekanik Kısım Reglaj Grubunun imalatının tamamlanması
• Otomasyon Ekipmanlarının montajı ve testlerinin tamamlanması

…

5) İş bitirmede bahsedilen Nilüferköy RMS-A (Basınç Düşürme ve Ölçüm İstasyonları) işinde kullanılan Otomasyon sistemi, yazınızda Madde.5’de belirtilen iş gruplarından Petrol/doğalgaz tüketim izleme ve yönetim sistemleri işi içindedir. Otomasyon sistemi içerisinde bulunan; Otomasyon Ekipmanlarının montajı ve testlerinin tamamlanması” işinin 4.150.000 Euro+Kdv’lik toplam bedel içerisindeki payı % 20,83 ve tutarı Kdv dahil 1.020.045 Euro olarak hesaplanmıştır” denilmiştir.

Dolayısıyla iş deneyim belgesini düzenleyen kurum tarafından “Otomasyon Ekipmanlarının montajı ve testlerinin tamamlanması” iş kısmının E.II Grubu işler kapsamında olduğu belirtildiğinden, söz konusu iş kısımlarının E.II Grubu işlerden “petrol/doğalgaz tüketim izleme ve yönetim sistemleri” iş kısmına girdiği anlaşılmış olup, bu kısma ilişkin parasal tutarın benzer iş deneyimi olarak değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim tutarının güncellenmesi” başlıklı 49’uncu maddesinin beşinci fıkrasında**“** Yabancı para birimi cinsinden teklif verilmesine izin verilen ihalelerde, yabancı para birimi cinsinden sözleşmeye bağlanan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin tutarları, ilk ilan veya davet tarihinde Resmî Gazete’de yayımlanan Türkiye Cumhuriyet Merkez Bankası çapraz kuru üzerinden teklife esas para birimine çevrilir” hükmüne yer verilmiştir.

İş bitirme belgesinin benzer iş kısmına giren 1.020.045 Euro ihale ilan tarihi olan11.04.2013 tarihinde geçerli olan TCMB capraz kuru (1 Euro=1,3104 USD) üzerinden teklif edilen para birimi cinsi olan Amerikan Dolarına çevrildiğinde, 1.336.666,97 USD’ye tekabül ettiği, bu tutarın da teklif edilen bedelin %50’si oranında iş deneyim şartını karşıladığı görüldüğünden, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin iş deneyim belgesini düzenleyen Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım ve Tic. Taah. A.Ş.nin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesi gereği, belge düzenlemeye yetkili kuruluşlardan olmadığı iddiası bakımından yapılan incelemede;

BOTAŞ tarafından 14.08.2012 tarihinde gerçekleştirilen “Emt Ölçüm Sistemlerinin Yenilenmesi Projesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Teknoçağ Isı Sistemleri Makina İnş. Tesisat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 20.09.2012 tarihli dilekçe ile Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunması üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 07.11.2012 tarih ve 2012/UY.I-4229 sayılı kararında “…Akfel Müh. Enerji Tes. San. ve Tic. A.Ş.nin sunduğu iş deneyim belgesine ilişkin yapılan inceleme ve değerlendirme sonucunda, “Emt Ölçüm Sistemlerinin Yenilenmesi Projesi İşi”ne ait İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesine göre benzer iş olarak “A-XVI Endüstriyel Tesis İnşaatları” ana başlığı altındaki maddelerin düzenlendiği ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunduğu iş bitirme belgesine konu işin benzer iş tanımına uygun olduğu, bu nedenle Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.5’inci maddesinde yer alan açıklamada istenilen belgelerin sunulmasına ve ayrıştırma yapılmasına gerek olmadığı sonucuna varılmış olmakla birlikte, iş deneyim belgesine konu işin denetim ve kabulünün Botaş tarafından yapıldığı, YİİUY’nin anılan hükmü uyarınca söz konusu iş deneyim belgesinin Botaş tarafından düzenlenmesi gerektiği, ancak Akfel Müh. Enerji Tes. San. ve Tic. A.Ş.nin sunduğu iş deneyim belgesinin Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. Taah. A.Ş. tarafından düzenlendiği ve Osmangazi Belediye Başkanlığı tarafından kontrol edilerek onaylandığı, sunulan iş deneyim belgesinin mevzuata uygun olarak düzenlenmediği anlaşıldığından, Akfel Müh. Enerji Tes. San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekirken ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenmesinde mevzuata uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, anılan iş deneyim belgesinin 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılan ihalelerde kullanılamayacağına dair şerhin belge üzerine düşülmesi hususunun Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. Taah. A.Ş.ye bildirilmesi gerektiği anlaşılmıştır” denilerek, “Akfel Müh. Enerji Tes. San. ve Tic. A.Ş.nin sunduğu iş deneyim belgesinin mevzuata uygun olarak düzenlenmediği anlaşıldığından, söz konusu iş deneyim belgesinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan ihalelerde kullanılamayacağına dair belge üzerine şerh düşülmesi gerektiğinin belgeyi düzenleyen Bursagaz Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Ticaret ve Taah. A.Ş.ye bildirilmesine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi amacıyla Kurumumuzca Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım ve Tic. Taah. A.Ş.ye yazılan 01.11.2013 tarih ve 2620-18971 sayılı yazıda “Akfel Mühendislik Enerji Tesisleri San. Tic. A.Ş. tarafından sunulan 25.01.2013 tarihli iş bitirme belgesine konu işin, Kamu İhale Kurulu’nun 07.11.2012 tarih ve 2012/UY.I-4229 sayılı Kurul kararında sözü edilen iş deneyim belgesine konu işle aynı olup olmadığı, Kurul kararına konu edilen iş bitirme belgesinin yeniden ihale mevzuatına uygun olarak düzenlenip düzenlenmediği, düzenlenmiş ise ekte gönderilen iş bitirme belgesi ile aynı olup olmadığı, iş bitirme belgesinin yeniden düzenlenmesi sürecinde Kurumlarca gerçekleştirilen işlemlerin neler olduğu” nun bildirilmesi istenilmiş olup;

Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım ve Tic. Taah. A.Ş.nin Kurumumuza gönderdiği 19.11.2013 tarih ve 2013/1529 sayılı yazıda “25.01.2013 tarihli iş bitirme belgesine konu iş ile 07.11.2012 tarih ve 2012/UY.I-4229 Kurul Kararınızda sözü edilen iş deneyim belgesine konu iş aynı iştir. Yukarıda bahsedilen kurul kararına konu olan iş bitirme belgesi ihale mevzuatına uygun olarak düzenlenerek 25.01.2013 tarihli iş bitirme belgesi haline dönüşmüştür ve ekte belirtilen iş bitirme belgesi ile aynıdır. Yukarıda bahsedilen Kurul Kararınız tarafımıza tebliğ edilir edilmez Akfel Mühendislik Enerji Tesisleri San. Tic. A.Ş’ne ekte yer alan yazı gönderilerek eski iş bitirme belgesinin Akfel Mühendislik Enerji Tesisleri San. Tic. A.Ş.’den iadesi istenmiştir. İlgili mevzuat gereğince iş deneyim belgesini düzenlemeye yetkili kuruluş olan BOTAŞ’ın şifahi talebi üzerine iş deneyim belgesinin tablo bölümünde yer alan bilgilerin doğru olduğunun teyidi manasında ilgili belgeye imza atılmıştır.” denilmiştir.

Akfel Mühendislik Enerji Tesisleri San. Tic. A.Ş. tarafından teklif dosyası içinde sunulan iş bitirme belgesi incelendiğinde; Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. Taah. A.Ş. tarafından Nilüferköy RMS-A (Basınç Düşürme ve Ölçüm) İstasyonları işine ait sözleşme tarihi 10.04.2008, belge tutarı 4.150.000,00 Euro olan iş bitirme belgesinin sunulduğu, iş bitirme belgesinin üzerinde Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. Taah. A.Ş.ye ait imza ve BOTAŞ Doğalgaz İşletmeleri Bölge Müdürlüğü’ne ait 25.01.2013 tarihli onay bulunduğu görülmüştür.

Dolayısıyla Akfel Mühendislik Enerji Tesisleri San. Tic. A.Ş. tarafından teklif dosyası içinde sunulan 25.01.2013 tarihli iş bitirme belgesine konu işle 07.11.2012 tarih ve 2012/UY.I-4229 Kurul kararına konu olan 21.09.2010 tarihli iş bitirme belgesine konu işin aynı iş olduğu, 21.09.2010 tarihli iş bitirme belgesinin 07.11.2012 tarih ve 2012/UY.I-4229 sayılı Kurul kararı gereği 25.01.2013 tarihli iş bitirme belgesine dönüştürüldüğü ve Kurul kararında belirtildiği şekilde iş bitirme belgesinin BOTAŞ Doğalgaz İşletmeleri Bölge Müdürlüğü tarafından onaylandığı görüldüğünden, sunulan iş bitirme belgesinin uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye teklif veren Akfel Mühendislik Enerji San. ve Tic. A.Ş.nin ihale kararından önce 15.08.2013 tarihinde idareye gönderdiği yazıda “Şirketimiz Akfel Mühendislik Enerji Tesisleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Akfel Mühendislik) 08.07.2013 tarih ve 8358 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nden görüleceği üzere tasfiyesiz olarak infisah etmek suretiyle bütün mal varlığını, alacaklarını ve borçlarını 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun bölünme müessesesini düzenleyen 159 ila 179. Maddeleri, 5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu’nun “Devir, Bölünme ve Hisse Değişimi” başlıklı 19. Maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi ile 31.10.2012 tarih ve 28453 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Şirketlerde Yapı Değişikliği ve Ayni Sermaye Konulmasında Siciller Arası İşbirliğine İlişkin Tebliğ” hükümleri dairesinde gerçekleştirilen tam bölünme işlemi kapsamında bölünme suretiyle kurulmuş olan Akfelenerji Doğalgaz Elektrik Yatırmları A.Ş. ve Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş.’ye devretmiştir.

Sözkonusu tam bölünme işlemi 02.07.2013 tarihi itibariyle tamamlanarak hukuken geçerlilik kazanmıştır.

Bu kapsamda, Akfel Mühendislik nezdinde gerçekleştirilen tam bölünme işlemi neticesinde, doğalgaz ekipman üretim ve satışı vb. faaliyetler ile ilgili işlemler, borçlar, alacaklar Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş.’ne; iştirak yatırımları ve bunlar ile ilgili tüm finansal işlemlerin ise Akfelenerji Doğalgaz ve Elektrik Yatırımları A.Ş.’ye devir edilmiştir.

Tam bölünme işlemi kapsamında Akfel Mühendislik’in tasfiyesiz infisah etmiş olması nedeniyle şirketinizin işlemleri Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş.’ne 02.07.2013 tarihi itibariyle devir edilmiştir. Halihazırda yürütülmekte olan ticari ilişkilere ve alacaklara ilişkin işlemlere, bölünme suretiyle kurulmuş olan Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş. ile devam olunacaktır” denildiği,

Anılan isteklinin idareye gönderdiği 09.09.2013 tarihli yazıda tam bölünme işlemi kapsamında Akfel Mühendislik’in tasfiyesiz sona ermesi nedeniyle ihale ile ilgili işlemlerin Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş.ye devredildiği, halihazırda yürütülmekte olan ticari ilişkilere ilişkin işlemlere, bölünme suretiyle kurulmuş olan Akfel Petrol ve Doğalgaz Müh. A.Ş. olarak devam olunacağının bildirildiği,

18.09.2013 tarihli yazıda ise BOTAŞ DGBH 3.RTU Temin Tesis Projesi ihalesi için vermiş oldukları geçici teminat mektubunun Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş. olarak düzenlenerek tekrar sunulduğunun belirtildiği, ayrıca Bursa Şehiriçi Doğalgaz Dağıtım Tic. Taah. A.Ş.ye gerçekleştirilen Nilüferköy RMS-A (Basınç düşürme ve ölçüm) İstasyonları işine ait 4.150.000,00 Euro’luk iş bitirme belgesinin Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş.ye devredildiği hususunun bildirildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede; 08.07.2013 tarih ve 8358 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 616’ncı sayfasında Akfel Mühendislik Enerji San. ve Tic. A.Ş.nin tasfiyesiz infisah etmek suretiyle tam bölünme işlemine ilişkin olağanüstü genel kurul kararı kararının yayımlandığı, Ticaret Sicil Gazetesi’nin 1169 vd. sayfalarında ise Akfel Petrol ve Doğalgaz Müh. A.Ş.nin kuruluşuna ilişkin ilanın yayımlandığı görülmüştür.

Akfel Mühendislik Enerji San. ve Tic. A.Ş.nin idareye hitaben yazdığı yazılar ekinde bulunan belgeler incelendiğinde; tam bölünme planının imzalanmasına ilişkin 09.03.2013 tarihli noter onaylı Yönetim Kurulu kararının ve 09.03.2013 tarihli tam bölünme planının sunulduğu, tam bölünme planında yönetim kurulu üyeleri ile Bakanlık temsilcisinin isim ve imzalarının bulunduğu,

28.06.2013 tarihli olağanüstü genel kurul toplantı tutanağında tam bölünme planı uyarınca Akfel Mühendislik Enerji San. Ve Tic. A.Ş.nin tam bölünme işlemi neticesinde tasfiyesiz olarak infisah ederek şirkete ait kayıtlı değerleri üzerinden bölünme sonrasında kurulacak Akfelenerji Doğalgaz ve Elektrik Yatırımları A.Ş. ve Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş.ye devredilmesi yönünde
Oybirliği ile karar alındığı, toplantı tutanağının divan başkanı ve Bakanlık Temsilcisi tarafından imzaları bulunan noter onaylı suretinin sunulduğu,

Tam bölünme planının 7’nci maddesinde Akfel Mühendislik’in bütün malvarlığı, alacakları ve borçlarının yeni kurulacak olan iki sermaye şirketine devredileceği, şirket bünyesinde herhangi bir malvarlığı, alacak yahut borç kalmayacağı, Akfel Mühendislik’in tasfiyesiz olarak infisah edeceği ve sicilden terkin edileceğinin belirtildiği, 20’nci maddesinde ise Akfel Mühendislik’in tüm malvarlığı, alacak ve borçlarının yeni kurulacak tam mükellef Akfelenerji Doğalgaz ve Elektrik Yatırımları A.Ş. ve Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş.ye kayıtlı değer üzerinden devredileceği ve yeni kurulan sermaye şirketlerinin Akfel Mühendislik’in mevcut borçlarının ödenmesinden müteselsilen sorumlu olduğunun belirtildiği görülmüştür.

Dolayısıyla Akfel Mühendislik Enerji San. ve Tic. A.Ş.nin idareye yazdığı 15.08.2013 tarihli yazıda şirketin tam bölünme sonucu tasfiyesiz infisah ederek Akfelenerji Doğalgaz ve Elektrik Yatırımları A.Ş. ve Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş. olarak iki ayrı şirket olarak faaliyetine devam edeceğinin ve 09.09.2013 tarihli yazıda mevcut ihale ile ilgili işlemlerin Akfel Doğalgaz ve Petrol Mühendislik A.Ş.ye devredildiğinin, 18.09.2013 tarihli yazıda ise iş bitirme belgesinin Akfel Doğalgaz ve Petrol Mühendislik A.Ş.ye devredildiğinin bildirildiği, şirketin tam bölünmeye ilişkin belgelerinin sunulduğu, mevcut durumun 08.07.2013 tarih ve 8358 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nde de ilan edildiği görülmüş olup, ihale süreci devam ederken şirketin bölünmesine ilişkin hukuki prosedürün tamamlandığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurulu’nun 12.11.2010 tarih ve 2010/DK.D-151 sayılı Düzenleyici Kurul Kararında “ Bölünme sözleşmesinde yer verilen ve bölünmeye esas teşkil eden alan faaliyet alanlarına ilişkin iş deneyim belgelerinin, o faaliyet alanına ilişkin işletmeyi devralan şirkete geçeceğine,” ve “İhale sürecinin devam ettiği aşamada ihaleye teklif vermiş ve yeterlilik kriterlerini sağlayan aday/isteklinin, ortak girişim olarak teklif sunan istekliler için de geçerli olmak üzere, tam veya kısmi bölünmesi durumunda, faaliyet alanına ve bölünme sözleşmesinde yer alan işletme ve unsurlara göre değerlendirilme yapmak koşuluyla bölünme sözleşmesinin tarafı olan şirketin teklifi olarak kabul edilerek, idarelerce değerlendirmeye alınmasına,” karar verilmiştir.

Kamu İhale Kurulu’nun 12.11.2010 tarih ve 2010/DK.D-151 sayılı Düzenleyici Kurul Kararı doğrultusunda Akfel Mühendislik Enerji San. ve Tic. A.Ş. sona erdiğinden idare tarafından sürece Akfel Petrol ve Doğalgaz Mühendislik A.Ş. ile devam edildiği anlaşılmış olup, idarece tesis edilen işlemlerde mevzuata aykırı bir husus bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi