KİK Kararı: 2013/UY.II-4216

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/073
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 13.11.2013
Karar No : 2013/UY.II-4216
BAŞVURU SAHİBİ:
Sungur Plant Taah. İnş. Yapı Mlz. San. Ve Tic. Ltd. Şti., HUNAT MAH. NACİ YAZGAN CAD. SAADET APT. NO:29/1 KAYSERİ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Melikgazi Belediyesi, Seyitgazi Mah. Nuhnaci Yazgan Cad. No:34 38030 KAYSERİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/119743 İhale Kayıt Numaralı "Belsin Tınaztepe Mahallesinde Sosyal Tesis Ve Spor Kompleksi Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Melikgazi BelediyesiBaşkanlığı tarafından 23.09.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Belsin Tınaztepe Mahallesinde Sosyal Tesis ve Spor Kompleksi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Sungur Plant Taah. İnş. Yapı Mlz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 07.10.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.10.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.10.2013tarih ve 31830sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.10.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3651sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyimini tevsik için sunduğu yapım işine ait sözleşmede sözleşme bedelinin bulunmadığı, sadece m²si 370 TL bedel içerdiği, söz konusu işin kat karşılığı inşaat sözleşmelerine dayanarak gerçekleştirilen yapım işleri ile yapım işine ait bir bedel yer almayan yap-işlet-devret olarak gerçekleştirilen yapım işleri için düzenlenmiş iş deneyim belgelerinin 4734 sayılı Kanun kapsamındaki yapım işleri ihalelerinde iş deneyimini tevsik eden belge olarak kullanılamayacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhale konusu işin “Belsin Tınaztepe Mahallesinde Spor Tesis ve Spor Kompleksi Yapım İşi” olduğu,

İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde “ Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: B III Grubu İşler benzer iş olarak kabul edilecektir” şeklinde düzenlemeye,

İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde “…İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir…” şeklinde düzenlemeye yer verilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan YSR Yapı Taah. İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından S.S. Beyazıtkent Konut Yapı Kooperatifine gerçekleştirilen “107 adet Asansörlü Kaloriferli Konut İnşaatı” na ilişkin olarak m²si 370 TL/m², toplam inşaat alanı 18.873 m² olan yapım işine ilişkin olarak Kayseri Melikgazi Belediyesi tarafından 07.09.2013 tarih ve 6112 sayılı yüklenici iş bitirme belgesinin düzenlendiği, söz konusu iş bitirme belgesinde işin sözleşme tarihinin 01.05.2011, geçici kabul tarihinin 06.09.2013 olduğu ve belge tutarının 6.983.010,00 TL olduğu görülmüştür.

İş bitirme belgesinin ekinde yüklenici YSR Yapı Taah. İnş. Tic. Ltd. Şti. ile iş sahibi S.S. Beyazıtkent Konut Yapı Kooperatifi arasında imzalanan noter onaylı 01.05.2011 tarihli sözleşmenin sunulduğu,

“Sözleşmenin Konusu” başlıklı 2’nci maddede; “Bu sözleşmenin konusu Kayseri İli Melikgazi İlçe sınırları dahilinde muhtelif pafta-ada-parsellerde SS Beyazıt Konut Yapı Kooperatifine ait inşa edilecek konut+işyerinden oluşan bina inşaatları ile bu binalara ait altyapı tesisleri ve genel şebeke bağlantıları ve çevre tanzimi işlerinin bu sözleşme eki projelerine uygun olarak yapılmasıdır…” ifadesinin yer aldığı,

“Sözleşme Bedeli” başlıklı 3’üncü maddede; “ İşbu sözleşme konusu işler 2011 yılı için 370,00 TL/m2+KDV birim fiyat ile yapılacaktır. Ayrıca her yılın son günü (31 Aralık) pursantaj üzerinden seviye tespiti yapılacaktır. Bu tespitten sonra yapılan imalatlar 2011 yılından itibaren karne katsayısı oranında artırılacaktır. İnşaat alanı olarak yapı ruhsatında belirtilen toplam inşaat alanı baz alınacaktır” ifadesinin yer aldığı görülmüştür.

Sözleşmenin ekinde ise muhtelif hakediş bedellerine ilişkin fatura örneklerinin bulunduğu görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesinde “ (1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.

(2) Gerçek kişilere veya yukarıda belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında ilgili bayındırlık ve iskan il müdürlüğü tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenir. Belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından, bayındırlık ve iskan il müdürlüğünce düzenlenenler ise, valilik tarafından onaylanır…” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinin sekizinci fıkrasında ise “(8) (Değişik:RG-3/7/2009-27277) İşin sözleşme bedeline göre gerçekleşme oranı;

a) Keşfindeki birim fiyatlar üzerinden ihale indirimi yapılarak sözleşmeye bağlanmış işlerde; her türlü fiyat farkları hariç, ihale indirimi düşülmüş sözleşme yılı birim fiyatlarıyla ödenen tutarın, sözleşme bedeline oranlanması,

b) Anahtar teslimi götürü bedel, birim fiyat veya karma sözleşmeye bağlanan işlerde; her türlü fiyat farkları hariç, sözleşme fiyatlarıyla ödenen tutarın, sözleşme bedeline oranlanması,

c) Yabancı para birimi cinsinden sözleşmeye bağlanan işlerde; varsa her türlü fiyat farkları hariç, ödenen tutarın sözleşme bedeline oranlanması,

ç) Herhangi bir ödeme programı bulunmayan özel sektörde gerçekleştirilen işlerde, işin fiziki gerçekleşme oranı esas alınarak belge vermeye yetkili idare tarafından belirlenmek,

suretiyle bulunur…” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında yer almayan bir tüzel kişiye taahhüt edilen bir konut yapım işine ilişkin olarak Melikgazi İlçesi sınırları içerisinde gerçekleştirilen bir yapım işi söz konusu olduğundan Melikgazi İlçe Belediyesi tarafından düzenlenen bir iş bitirme belgesinin sunulduğu, gerek iş bitirme belgesi gerekse sözleşmesinde yer alan hükümlerden, kat karşılığı inşaat veya yap-işlet-devret modeli şeklinde ifade edilen bir işin bulunmadığı, m²si 370 TL/m² bedelle sözleşmeye bağlanan bir yapım işinin söz konusu olduğu anlaşılmıştır.

Öte yandan sözleşmede toplam sözleşme bedeli belirtilmemekle beraber yapılan imalatların m²sinin 370,00 TL+KDV olarak belirlenen birim fiyat üzerinden hesaplanacağı yönünde açık düzenleme bulunduğu dikkate alındığında fiilen gerçekleştirilen iş tutarı üzerinden iş deneyim tutarının hesaplanmasının mümkün olduğu anlaşılmaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 44’üncü maddesinin sekizinci fıkrasının (ç) bendinde de özel sektöre gerçekleştirilen işlerde işin fiziki gerçekleşme oranının belge vermeye yetkili idare tarafından belirlenebileceği yönünde hükme yer verilmiştir. İş bitirme belgesini düzenleyen Melikgazi Belediyesi tarafından toplam 18.873 m² karşılığı olarak 6.983.010,00 TL iş bitirme tutarı hesaplandığı görülmüştür.

Söz konusu tutarın ihale konusu işe ilişkin %50 oranındaki iş deneyim oranını karşıladığı da görülmüş olup, başvuru sahibinin iddiaları yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde özetle “ ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyimini tevsik için sunduğu yapım işine ait sözleşmede sözleşme bedelinin bulunmadığı, sadece m 2'si 370 TL bedel içerdiği, söz konusu işin kat karşılığı inşaat sözleşmelerine dayanarak gerçekleştirilen yapım işleri ile yapım işine ait bir bedel yer almayan yap-işlet-devret olarak gerçekleştirilen yapım işleri için düzenlenmiş iş deneyim belgelerinin 4734 sayılı Kanun kapsamındaki yapım işleri ihalelerinde iş deneyimini tevsik eden belge olarak kullanılamayacağı” şeklinde belirtilen iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca “ İtirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden Kurul kararına dayanak teşkil eden esas inceleme raporu ve eki belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda;

İhale üzerinde bırakılan YSR Yapı Taah. İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından S.S. Beyazıtkent Konut Yapı Kooperatifine gerçekleştirilen “ 107 adet Asansörlü Kaloriferli Konut İnşaatı ” na ilişkin olarak m2’si 370 TL/m2, toplam inşaat alanı 18.873 m2 olan yapım işine ilişkin olarak Kayseri Melikgazi Belediyesi tarafından 07.09.2013 tarih ve 6112 sayılı yüklenici iş bitirme belgesinin düzenlendiği, iş bitirme belgesinde işin sözleşme tarihinin 01.05.2011, geçici kabul tarihinin 06.09.2013 olduğu ve belge tutarının 6.983.010,00 TL olduğu,

İş bitirme belgesinin ekinde yüklenici YSR Yapı Taah. İnş. Tic. Ltd. Şti. ile iş sahibi S.S. Beyazıtkent Konut Yapı Kooperatifi arasında imzalanan noter onaylı 01.05.2011 tarihli sözleşmenin sunulduğu,

Anlaşılmıştır.

Kayseri Melikgazi Belediyesi tarafından 07.09.2013 tarih ve 6112 sayı ile düzenlenen iş bitirme belgesi incelendiğinde, belge formatında ilk sözleşme bedeli kısmında 6.983.010,00 TL, toplam sözleşme bedeli kısmında 6.983.010,00 TL ve gerçekleştirilen iş tutarı kısmında da 6.983.010,00 TL bilgileri yer almasına rağmen, iş bitirme belgesine dayanak gösterilen sözleşmende 6.983.010,00 TL bedel bilgisinin yer almadığı,

İş bitirme belgesine dayanak gösterilen yüklenici YSR Yapı Taah. İnş. Tic. Ltd. Şti. ile iş sahibi S.S. Beyazıtkent Konut Yapı Kooperatifi arasında imzalanan noter onaylı 01.05.2011 tarihli sözleşmenin “ Sözleşme Bedeli ” başlıklı 3’üncü maddesindeki; “** İşbu sözleşme konusu işler 2011 yılı için 370,00 TL/m 2+KDV birim fiyat ile yapılacaktır.**..” şeklinde yer alan düzenleme ile sözleşme bedeli yerine 370,00 TL/m2+KDV bedelinin yazılarak yapılan imalatların m2’sinin Çevre ve İskan Bakanlığının “ Mimarlık ve Mühendislik Hizmet Bedellerinin Hesabında Kullanılacak 2011 Yılı Yapı Yaklaşık Maliyetleri Hakkında Tebliğ ” den alınarak 370,00 TL+KDV olarak belirlenen birim fiyat üzerinden toplam 18.873 m2 karşılığı olarak 6.983.010,00 TL bedel hesaplanmak sureti ile iş bitirme tutarının belirlendiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun iş deneyim belgelerine ilişkin amir hükmü olan “ İhaleye katılımda yeterlik kuralları ” başlıklı 10 uncu maddesinin ikinci fıkrasında,

“ (Değişik: 20/11/2008-5812/3 md.)__İstekli tarafından kamu veya özel sektöre** bedel içeren bir sözleşme** kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;…” hükmü ile,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 42.1 maddesinde,

“ Yapılacak iş karşılığı** bir bedel içermeyen** kat karşılığı inşaat sözleşmelerine dayanılarak gerçekleştirilen yapım işleri ile sözleşmesinde yapım işine ait bir bedel yer almayan Yap-İşlet-Devret (YİD) modeli ile gerçekleştirilen yapım işleri için düzenlenmiş iş deneyim belgeleri, 4734 sayılı Kanun kapsamındaki yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimini tevsik eden belge olarak kullanılamayacaktır.” açıklaması,

Yer almaktadır.

Kanunun yukarıda aktarılan amir hükmünde, sözleşmenin mutlaka bir bedel içermesi gerektiği vurgulanmış olup, Tebliğ açıklamasında da bedel içermeyen sözleşmeler üzerinden düzenlenen iş deneyim belgelerinin 4734 sayılı Kanun kapsamındaki yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimini tevsik eden belge olarak kullanılamayacağı açık olarak belirtilmiştir.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin ikinci fıkrasında belirtilen “ bedel içeren sözleşme ” ifadesinden, yapım işi ihalelerine yönelik düzenlenen sözleşmelerin hukuki anlamda Türk Borçlar Kanunu kapsamında “ Eser Sözleşmesi ” niteliğinde olduğu ve bu tür sözleşmede eseri bir proje bütünlüğü içinde meydana getirecek olan iş kalemi ve/veya iş grupları toplamına karşılık gelen toplam parasal tutarın sözleşme bedelini oluşturduğu anlamının açık çıktığı hususları göz önüne alındığında, sözleşmede bedel olarak sadece birim fiyat belirtilmesinin eser sözleşmesi kapsamında hukuken “ bedel içeren sözleşme ” olarak değerlendirilemeyeceği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; başvuruya konu ihalede, ihale üzerinde bırakılan YSR Yapı Taah. İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyiminin tevsiki amacı ile sunulan iş bitirme belgesinin mevzuat kapsamında geçerli olmadığı, bu itibarla idarece anılan iş deneyim belgesinin geçerli olarak kabul edilmesinin yerinde olmadığına ilişkin “ Düzeltici işlem belirlenmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündekidüşüncemizle, bu hususa ilişkin Kurul çoğunluğunca verilen “ İtirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyoruz.

Kazım ÖZKAN

II. BAŞKAN

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi