KİK Kararı: 2013/UY.II-3584 (11 Eylül 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/058
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 11.09.2013
Karar No : 2013/UY.II-3584
BAŞVURU SAHİBİ:
Baş-Arı İnşaat Hafriyat Madencilik Tic. San. Ltd. Şti., AHİ EMİR CAD. 100 YIL SİTESİ A BLOK NO:61 SİVAS

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları 16. Bölge Müdürlüğü, Kümbet Mah. Muhsin Yazıcıoğlu Bulvarı No:39 58020 SİVAS

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/49672 İhale Kayıt Numaralı "(Sivas-Karayün-Celalli) İl Yolu (Km: 0+000-38+920 Arası) İkmal İnş. (Hafik-Celalli) Ayr-Bakımlı- (Celalli-Benlikaya) Ayr.Bağlantı Yolu ( 0+000 - 4+000) Top. İşleri, Sanat Yapıları , Üstyapı İşleri Ve Enerjı Nakil Hattı Deplase İşleri İnşaatı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 16. Bölge Müdürlüğütarafından 05.06.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “(Sivas-Karayün-Celalli) İl Yolu (Km: 0+000-38+920 Arası) İkmal İnş. (Hafik-Celalli) Ayr.-Bakımlı- (Celalli-Benlikaya) Ayr. Bağlantı Yolu ( 0+000 - 4+000) Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üstyapı İşleri ve Enerji Nakil Hattı Deplase İşleri İnşaatı İşi” ihalesine ilişkin olarak Baş-Arı İnşaat Hafriyat Madencilik Tic. San. Ltd. Şti.nin 05.08.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 20.08.2013tarih ve 26776sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.08.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/2982sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kesinleşen ihale kararında 11. sırada teklif veren isteklinin ihale dokümanını satın aldığı ancak daha sonra idareye işletmediği için değerlendirme dışı bırakıldığının belirtildiği, ihalede tekliflerin alındığı esnada, ihale komisyonu teklif zarflarının açılmasına geçmeden önce 16 adet katılımcının olduğunu duyurduğu akabinde teklifleri açtığı, şayet 11. sırada teklif veren istekli doküman satın aldığına dair belgeyi idareye işletmedi ise katılımcı sayısının doğru olmaması gerektiği, nitekim söz konusu isteklinin evrakları okunurken bu belgenin mevcut olduğu ve tutanağa işlendiği, ihale sürecinin uzun sürmesi nedeniyle idareyle görüştükleri ve ihalede aşırı düşük teklif sorgulaması yapıldığını öğrendikleri, bu durumda tekliflerin incelenme aşamasının bitmiş olması gerektiği sonucunun doğduğu, incelemesi biten dosyaların iki ay gibi bir süre sonra tekrar incelenmesinin ve doküman satın alındığına dair belgenin eksikliğinin tespit edilmesinin tereddüt yarattığı, nitekim olmadığı ifade edilmiş olmakla beraber belgeyi gördükleri ve okunarak kayıt altına alındığı, bu nedenle en düşük teklif sahibinin aşırı düşük teklif olarak belirlendiği, ihalenin kendi üzerlerinde kalma ihtimalinin yüksek olduğu gerekçesiyle bu uzun süreçte başka ihalelere katılamadıkları ve mağdur oldukları ifade edilerek dosyaların yeniden gözden geçirilmesi ve bir haksızlık varsa Kurumumuzca incelenerek gereğinin yapılması istenmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Baş-Arı İnşaat Hafriyat Madencilik Tic. San. Ltd. Şti.-Arı İnş San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı konumundaki Baş-Arı İnşaat Hafriyat Madencilik Tic. San. Ltd. Şti.’nce yapılan şikâyet başvurusuna ilişkin olarak idarece başvuru sahibine yasal süresi içerisinde tebliğ edilmeyen şikâyetin reddine ilişkin 23.08.2013 tarihli ve 11170717-755.02/134334 sayılı yazıda özetle;

Söz konusu ihalede 16 adet teklif zarfının komisyona teslim edildiğinin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 36’ncı maddesi hükümleri doğrultusunda ihale salonunda açıklandığı, tutanağa bağlandığı ve hiçbir teklifin kabulüne veya reddine karar verilmeksizin oturumun kapatıldığı,

Daha sonra ayrıntılı incelemeye geçildiği, komisyonca teklif veren tüm firmaların istekli sıfatına sahip olup olmadığına yönelik inceleme yapıldığı aşamada, ihaleye teklif veren AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ihaleye ait doküman bedeli olan 1.200,00.-TL’yi 03.06.2013 tarihinde yatırdığı ancak idareden ihale dokümanını almadığının tespit edildiği, ihale dokümanının EKAP üzerinden indirilmesinin mümkün olmadığı ve idareden satın alınmasının zorunlu olduğu hususu ile 4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuatı uyarınca doküman bedelinin yatırılmış olmasının doküman satın alındığı anlamına gelmeyeceği yönündeki düzenlemeleri uyarınca AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin istekli olabilecek sıfatını haiz olmadığı ve buna rağmen vermiş olduğu teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

İhale komisyonunca tekliflerin değerlendirilmesi tamamlandıktan sonra, ihalede aşırı düşük teklif olup olmadığının kontrolü yapılırken, sehven teklifi değerlendirme dışı bırakılan AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin de sınır değer hesabında dikkate alındığı ve bu işlemin sonucunda en düşük teklifi veren isteklinin teklifinin aşırı düşük teklif olarak tespit edildiği, bu çerçevede söz konusu istekliden teklifine ilişkin yazılı açıklama istenildiği, ancak daha sonra yapılan işlemlerin kontrolü esnasında sınır değerin yanlış hesaplandığı görülerek AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifi dikkate alınmaksızın yeniden aşırı düşük teklif sınır değerinin hesaplandığı, bu işlemin sonucunda da ihalede aşırı düşük teklif olmadığının ve sorgulama yapılmasına gerek kalmadığının tespit edildiği,

Sonuç olarak, komisyonca mevzuata aykırı herhangi bir işlem tesis edilmediği ve hak kaybına yol açacak bir durumun mevcut olmadığının ifade edildiği görülmüştür.

05.06.2013 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye ilişkin olarak idarece gönderilen ihale işlem dosyası üzerinde yapılan incelemede, ihale dokümanı kapsamında yer alan yol projesinin 40 Mb’ın üzerinde olması nedeniyle Elektronik Kamu Alımları Platformuna yüklenemediği anlaşılmıştır.

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartnameler” başlıklı 13’üncü maddesinde,

“(1) Teknik şartnameler, Kanun ve ilgili uygulama yönetmeliklerinde düzenlenen esaslara göre idareler tarafından hazırlanarak Kurumun belirlediği elektronik formatta EKAP’a yüklenir. Ancak, yüklenecek teknik şartname Kurum tarafından izin verilen büyüklükten fazla olamaz. EKAP’a yüklenmek istenen teknik şartnamenin izin verilenden büyük olması halinde, yükleme yapılmadan bu durum belirtilerek EKAP’taki teknik şartname bölümü onaylanır. Teknik şartnamenin EKAP’a yüklenememesi durumunda Kanunun 13 üncü maddesinde belirtilen beş günlük ilan süresi indiriminden yararlanılamaz. Ayrıca, doküman e-imza kullanılarak indirilemez. Teknik şartnamenin, önceden EKAP üzerinden yüklenmiş olmasına rağmen, zeyilname yapılması nedeniyle izin verilen büyüklüğü aşması durumunda, ön yeterlik son başvuru ve/veya ihale tarihi beş günden az olmamak üzere Kanunun 29 uncu maddesine göre ertelenir. Bu durumda, düzenlenen zeyilname, dokümanı satın alanlara ve e-imza ile indirenlere posta yoluyla gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir.

(2) Teknik şartnamenin izin verilen büyüklüğü aşması veya Kurumun belirlediği elektronik formata uygun olmaması nedeniyle EKAP üzerinden yüklenememesi durumunda; ihale ilanının EKİB’de yayımlanabilmesi için, ilgili uygulama yönetmelikleri uyarınca CD ortamına aktarılan dokümanın (teknik şartname dahil) Kuruma gönderilmesi veya teknik şartnamenin Kurum tarafından duyurulan internet adresi üzerine yüklenmesi gereklidir.” hükmü ile,

Anılan Yönetmeliğin “Dokümanın görülmesi, satın alınması ve EKAP üzerinden indirilmesi” başlıklı 16’ncı maddesinde,

“(1) İdare tarafından EKAP üzerinden hazırlanan ve yayımlanan ön yeterlik dokümanı ve/veya ihale dokümanı, EKAP’ta ve idarenin ilanda belirtilen adresinde bedelsiz olarak görülebilir. İhaleye katılmak için bu dokümanın idarece her sayfası onaylanmış örneğinin idareden satın alınması veya EKAP üzerinden EKAP’a kayıt için yapılan protokolde belirtilen münferiden e-imza kullanmaya yetkili kişiler tarafından e-imza kullanılarak indirilmesi zorunludur. İhale dokümanının EKAP üzerinden indirilmesi durumunda ilgili uygulama yönetmeliği ekinde yer alan “EKAP Üzerinden e-İmza Kullanılarak Ön Yeterlik/İhale Dokümanı İndirilmesine İlişkin Form” EKAP üzerinden düzenlenir.

(2) Tekliflerin elektronik ortamda alınacağı ihalelerde, EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişilerin, ihale dokümanını e-imza kullanarak EKAP üzerinden indirmeleri zorunludur. Bu durumda Ek-1’de yer alan “Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde EKAP Üzerinden e-İmza Kullanılarak Doküman İndirilmesine İlişkin Form” EKAP üzerinden düzenlenir.

(3) Teknik şartnamesi EKAP üzerinden yüklenemeyen ihalelerde, doküman e-imza kullanılarak indirilemez. Bu durumda ihaleye katılmak için dokümanın idarece her sayfası onaylanmış örneğinin idareden satın alınması zorunludur. Tekliflerin elektronik ortamda alınacağı ve teknik şartnamesi EKAP üzerinden yüklenemeyen ihalelerde, dokümanın idarece her sayfası onaylanmış örneğinin Ek-1’de yer alan “Doküman Satın Alındığına İlişkin Form” ile idareden satın alınması zorunludur.

(4) Dokümanın, EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi durumunda doküman satın alınmış sayılır ve doküman bedeli ödenmez.

(5) İdarece satışı yapılan dokümanın EKAP’ta hazırlanan dokümana uygun olması zorunludur. Dokümanlar arasında farklılık bulunması halinde EKAP’ta hazırlanan doküman esas alınır.

(6) Birinci ve üçüncü fıkra uyarınca doküman, uygulama yönetmeliklerinin ilgili hükümlerine göre, iadeli taahhütlü posta, acele posta veya kargo yoluyla satın alınabilir.” hükmü yer almaktadır.

Söz konusu hükümler uyarınca, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartname, proje vb. belgelerin, anılan Yönetmeliğin 13’üncü maddesi metninde belirtilen gerekçelerle EKAP üzerinden yüklenememesi durumunda, ihale dokümanının e-imza kullanılmak suretiyle indirilmesi söz konusu olamayacaktır. Dolayısıyla, ihaleye teklif vermek isteyenlerin ihale dokümanının onaylı bir örneğini idareden satın almaları gerekmektedir. Bu husus, ihale ilanında ve idari şartnamenin “İhale dokümanının görülmesi ve temini” başlıklı 4 üncü maddesinde açıkça ifade edilmiştir.

İhale tarihinde saat 09:30’da düzenlenen Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağında ihale dokümanı satın alındığına dair bir sütuna yer verilmediği, dolayısıyla ihaleye teklif verenlerin ihale dokümanı satın aldığına ilişkin bir tespitin Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı üzerinden yapılmasının mümkün olmadığı görülmüştür.

Ancak, idarece ihale dokümanının satıldığına dair istekli olabilecekler adına düzenlenen standart formlar da ihale dokümanı kapsamında Kuruma gönderilmiş olup, bu formların incelenmesi neticesinde AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ihale dokümanını idareden aldığına ilişkin bir belgenin olmadığı, dolayısıyla ihale dokümanı bedelini yatırmış olmasına rağmen, her sayfası idare tarafından onaylanmış ihale dokümanını idare yetkilisinden teslim almadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecekler; ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim olarak tarif edilmiştir. Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi” başlıklı 28’inci maddesinde ihale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebileceği ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunlu olduğu hükme bağlanmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının görülmesi, satın alınması ve EKAP üzerinden indirilmesi” başlıklı 26’ncı maddesinin birinci fıkrasında,

“Ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanı, EKAP’ta ve idarenin ilanda belirtilen adresinde bedelsiz olarak görülebilir. İhaleye katılmak için bu dokümanın idarece her sayfası onaylanmış nüshasının idareden satın alınması veya EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi zorunludur. Ancak ilansız ihalelerde doküman EKAP üzerinden görülemez ve indirilemez. Ön yeterlik dokümanının ve/veya teknik şartname dahil ihale dokümanının EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi halinde doküman satın alınmış sayılır. İdarece, her sayfası onaylanmış doküman yerine, Kurum tarafından belirlenen esaslar çerçevesinde “compact disc (CD)” ortamına aktarılmış doküman satılabilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Kamu İhale Tebliği’nin “Dokümanın satın alınması ve EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi” başlıklı 15.2’nci maddesinde,

“15.2.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinde, idarece öngörülmesi halinde, doküman satış bedelinin önceden idare hesabına havale edilmesi kaydıyla, ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanının iadeli taahhütlü posta, acele posta veya kargo yoluyla satın alınmasına imkân tanınmıştır. Bu konuda takdir yetkisi idareye ait olup, idarenin dokümanın posta yoluyla satın alınmasına ilişkin düzenlemeye dokümanda yer vermemesi halinde, dokümanın posta yoluyla satın alınması mümkün bulunmamaktadır. İdarece bu yönde bir düzenleme yapılması halinde ise posta veya kargo masrafları dahil edilerek belirlenen doküman bedelinin yatırılacağı banka hesap numarasına, ön yeterlik ve ihale ilanında veya davet yazısında yer verilmesi gerekmektedir. Belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen ihalelerde idarenin ön yeterlik şartnamesinde dokümanın posta yoluyla satın alınmasını öngörmesi halinde, ön yeterlik ve ihale dokümanının her ikisinin de posta yoluyla satın alınmasına imkan tanınması zorunludur. Bu durumda, ön yeterlik başvurusunda bulunmak isteyenler her iki dokümanı birlikte posta yoluyla satın alabilecekleri gibi sadece ön yeterlik dokümanını da posta yoluyla satın alabilirler. İhaleye teklif vermek üzere davet edilen adaylar ise idari şartnamede öngörülmesi halinde ihale dokümanını posta yoluyla satın alabilecektir.

15.2.2. Dokümanın posta yoluyla satın alınmasına ilişkin talebin, doküman bedelinin idarenin hesabına yatırıldığına ilişkin dekont ile birlikte, ihale veya son başvuru tarihinden en az beş gün önce idareye ulaştırılması zorunludur.

_15.2.3._Dokümanı elden satın almak isteyenlerin, doküman bedelini ödeyerek dokümanı teslim almaları zorunludur. Bu nedenle, dokümanı elden satın almak amacıyla doküman bedelini ödedikleri halde dokümanı teslim almamış olanlar istekli olabilecek sıfatını kazanamayacaklardır. Aday veya isteklinin ortak girişim olması halinde, ortaklardan herhangi birinin dokümanı satın alması veya EKAP üzerinden e-imza kullanarak indirmesi yeterlidir.

15.2.4.Uygulama Yönetmeliklerinin “İhale ve ön yeterlik dokümanının görülmesi, satın alınması ve EKAP üzerinden indirilmesi” başlıklı maddeleri uyarınca ihaleye katılmak için dokümanın idarece her sayfası onaylanmış nüshasının idareden satın alınması veya EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi zorunludur. Ancak ilansız ihalelerde, doküman EKAP üzerinden görülemez ve indirilemez. Ön yeterlik dokümanının ve/veya teknik şartname dahil ihale dokümanının EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi halinde doküman satın alınmış sayılır. Bu çerçevede ön yeterlik dokümanını ve teknik şartnamenin EKAP’a yüklenmesi halinde ihale dokümanını EKAP üzerinden e-imza kullanarak indiren gerçek veya tüzel kişiler dokümanı satın almış kabul edileceğinden, bu kişiler herhangi bir doküman bedeli ödemeyecekleri gibi dokümanın idarece her sayfası onaylanmış nüshasını idareden satın almalarına da gerek bulunmamaktadır.” açıklaması ile,

Anılan Tebliğin “Kanun’un 36’ncı maddesine göre ihale komisyonunca ilk oturumda yapılacak iş ve işlemler” başlıklı 16.2’nci maddesinin ikinci fıkrasında,

“ İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan tip şartnamelerde başvuru veya teklif zarfı içinde sunulacak belgeler arasında aday veya isteklilerin ön yeterlik veya ihale dokümanını satın aldıklarına ilişkin belge bulunmamaktadır. Bu nedenle, idarelerce söz konusu belgenin başvuru veya teklif kapsamında sunulması istenmeyecektir. Ancak, ihale komisyonu tarafından başvuru veya teklif zarflarının 4734 sayılı Kanunun 30 uncu maddesinin birinci fıkrasına uygun olup olmadığı incelenecek ve yapılan bu inceleme sonucunda başvuru veya teklif zarfı açılan aday veya isteklilerin doküman satın alıp almadıkları, idare tarafından düzenlenen ve bir nüshası idarede bulunan Ön yeterlik/ihale dokümanının satın alındığına ilişkin formlardan kontrol edilerek doküman satın almadığı halde başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği anlaşılanların başvuru veya teklifleri 4734 sayılı Kanunun 28 inci maddesindeki “… İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur.” hükmü çerçevesinde anılan Kanunun 37 inci maddesi uyarınca değerlendirme dışı bırakılacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir.

Dolayısıyla, idareden her sayfası onaylı ihale dokümanını satın almadığı anlaşılan AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne ait teklifin değerlendirme dışı bırakılması yönünde tesis edilen işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Ancak, ihale komisyonunca ihalede aşırı düşük teklif olup olmadığının tespiti aşamasında teklifi değerlendirme dışı bırakılması gereken AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ait teklifin de sınır değer hesabında dikkate alındığı ve bu durumda ihalede en düşük teklifi veren istekliye ait teklifin aşırı düşük teklif olarak tespit edilerek kendisinden 24.06.2013 tarihli yazı ile açıklama talep edildiği görülmüştür.

AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne ait teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği dikkate alındığında, aşırı düşük tekliflere ilişkin sınır değerin hesaplanmasında bahse konu teklifin değerlendirmeye alınmaması gerekmektedir.

Bu durumda ihalede aşırı düşük teklif sınır değeri 16.079.418,46.-TL olarak hesaplanmış olup kendisinden açıklama talep edilen istekliye ait 16.583.736,60.-TL tutarındaki teklifinin aşırı düşük teklif olmadığı anlaşılmıştır.

Dolayısıyla, idarece yapılan işlemlerin sonuç itibarıyla mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, ihalede teklif geçerlik süresi, İdari Şartname’nin 24’üncü maddesinde ihale tarihinden itibaren 180 (Yüzseksen) takvim günü olarak belirlenmiştir. İhalenin 05.06.2013 tarihinde gerçekleştirildiği, kesinleşen ihale kararının ise 22.07.2013 tarihinde alındığı ve bu sürenin de teklif geçerlik süresi içerisinde olduğu anlaşıldığından, ihale sürecinin uzun sürmesi nedeniyle başka ihalelere teklif verememeleri gibi önceden öngörülemeyen bir durumun oluşmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

EK GEREKÇE

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde “ Kesinleşen ihale kararında 11. sırada teklif veren isteklinin ihale dokümanını satın aldığı ancak daha sonra idareye işletmediği için değerlendirme dışı bırakıldığının belirtildiği, ihalede tekliflerin alındığı esnada, ihale komisyonu teklif zarflarının açılmasına geçmeden önce 16 adet katılımcının olduğunu duyurduğu akabinde teklifleri açtığı, şayet 11. sırada teklif veren istekli doküman satın aldığına dair belgeyi idareye işletmedi ise katılımcı sayısının doğru olmaması gerektiği, nitekim söz konusu isteklinin evrakları okunurken bu belgenin mevcut olduğu ve tutanağa işlendiği, ihale sürecinin uzun sürmesi nedeniyle idareyle görüştükleri ve ihalede aşırı düşük teklif sorgulaması yapıldığını öğrendikleri, bu durumda tekliflerin incelenme aşamasının bitmiş olması gerektiği sonucunun doğduğu, incelemesi biten dosyaların iki ay gibi bir süre sonra tekrar incelenmesinin ve doküman satın alındığına dair belgenin eksikliğinin tespit edilmesinin tereddüt yarattığı, nitekim olmadığı ifade edilmiş olmakla beraber belgeyi gördükleri ve okunarak kayıt altına alındığı, bu nedenle en düşük teklif sahibinin aşırı düşük teklif olarak belirlendiği, ihalenin kendi üzerlerinde kalma ihtimalinin yüksek olduğu gerekçesiyle bu uzun süreçte başka ihalelere katılamadıkları ve mağdur oldukları ifade edilerek dosyaların yeniden gözden geçirilmesi ve bir haksızlık varsa Kurumumuzca incelenerek gereğinin yapılması ” şeklinde yer alan iddiaları kapsamında Kurulca “İtirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiası kapsamında Kurulca “ İtirazen şikayet başvurusunun reddine ” niteliğinde verilen karara katılmakla beraber, başvuru sahibinin iddiasının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan incelemeye göre;

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “ Tanımlar ” başlıklı 4 üncü maddesinde istekli olabilecekler; ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim olarak tarif edilmiştir. Anılan Kanunun “İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi” başlıklı 28 inci maddesinde ihale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebileceği ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunlu olduğu hükme bağlanmıştır.

İhale tarihi saat 09:30’da düzenlenen “ Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağında ” ihale dokümanı satın alındığına dair bir sütuna yer verilmediği, dolayısıyla ihaleye teklif verenlerin ihale dokümanı satın aldığına ilişkin bir tespitin “ Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı ” üzerinden yapılmasının mümkün olmadığı, ancak, ihale dokümanı kapsamındaki ihale dokümanının satıldığına dair istekli olabilecekler adına düzenlenen standart formların incelenmesi neticesinde, AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ihale dokümanını idareden aldığına ilişkin bir belgenin olmadığı, dolayısıyla ihale dokümanı bedelini yatırmış olmasına rağmen, her sayfası idare tarafından onaylanmış ihale dokümanını idare yetkilisinden teslim almadığına ilişkin bu durumda,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “ Kanunun 36 ncı maddesine göre ihale komisyonunca ilk oturumda yapılacak iş ve işlemler ” başlıklı 16.2 nci maddesinin ikinci fıkrasında;

“ …. Ancak, ihale komisyonu tarafından başvuru veya teklif zarflarının 4734 sayılı Kanunun 30 uncu maddesinin birinci fıkrasına uygun olup olmadığı incelenecek ve yapılan bu inceleme sonucunda başvuru veya teklif zarfı açılan aday veya isteklilerin doküman satın alıp almadıkları, idare tarafından düzenlenen ve bir nüshası idarede bulunan Ön yeterlik/ihale dokümanının satın alındığına ilişkin formlardan kontrol edilerek doküman satın almadığı halde başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği anlaşılanların başvuru veya teklifleri 4734 sayılı Kanunun 28 inci maddesindeki “… İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur.” hükmü çerçevesinde anılan Kanunun 37 inci maddesi uyarınca değerlendirme dışı bırakılacaktır.” şeklinde yer alan açıklama uyarınca, idareden her sayfası onaylı ihale dokümanını satın almadığı anlaşılan AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ait teklifin, tekliflerin geçerli olup olmadığı yönündeki denetim aşamasında değerlendirme dışı bırakılması gerekirken, “ Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı ” na göre, yeterliğe ilişkin istenilen bütün belgelerin doküman satın almamış istekli olabilecek AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ilişkin açılan sütunlarda “var” olarak işaretlendiği ve teklifinin bu aşamada geçerli teklif olarak kabul edildiği ve AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ait teklifin de sınır değer hesabında dikkate alınarak ihalede en düşük teklifi veren istekliye ait teklifin aşırı düşük teklif olarak tespit edilerek kendisinden açıklama talep edildiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde dile getirdiği iddiaları açısından somut ihale bağlamında yukarıda açıkça mevzuata aykırılık taşıyan durum karşısında, tekliflerin alınması ve tekliflerin açıklaması aşamasına yönelik ihalenin isteklilere yönelik açık oturumunda ihale komisyonunca gerçekleştirilen işlemler bakımdan istekli/istekli olabileceklerin tereddüde düşürüldüğü, bu aşamada komisyonca gerçekleştirilen idari işlemlerinin mevzuata aykırılık taşıdığı, nitekim iki ay sonra komisyonca teklifler üzerinde tekrar inceleme yapılarak değerlendirme yapılmasının da bu değerlendirmelerin doğruluğuna ışık tuttuğu hususlarının 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 5 inci maddesinde belirtilen temel ilkelerden “ güvenirlik ” ilkesinin açıkça çalıştırılmadığının değerlendirildiği,

Bu durumda, şikayete konu ihaleyi gerçekleştiren idarenin bu yöndeki idari işlemleriile başvuru sahibinin idareye ve Kuruma verdiği dilekçelerde belirtilen hususlar hakkındagerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak ve de gerekiyorsa soruşturulmak üzere, idarenin bağlı bulunduğu T. C. Ulaştırma, Denizcilik ve haberleşme Bakanlığına bildirimde bulunulması gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurulca alınankararakatılıyoruz.

Kazım ÖZKAN

II. BAŞKAN

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi