KİK Kararı: 2013/UY.II-3121 (31 Temmuz 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/051
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 31.07.2013
Karar No : 2013/UY.II-3121
BAŞVURU SAHİBİ:
Say Mekanik Proje Ve İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketi, ORUÇREİS MAH. TEKSTİLKENT B9 NO : 46 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Pendik Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Pendik Belediyesi Batı Mah.23 Nisan Cad.No:11 34890 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/72058 İhale Kayıt Numaralı "Hijyenik Havalandırma Sistemi Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Pendik Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğütarafından 19.06.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hijyenik Havalandırma Sistemi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Say Mekanik Proje ve İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin 03.07.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.07.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.07.2013 tarih ve 23763 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.07.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/2619 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare tarafından, tüzel kişiliğin iş deneyimini göstermek amacıyla en az beş yıldır %51 hissesine sahip mimar veya mühendis ortağın mezuniyet belgesinin sunulması durumunda, geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin de sunulmasının zorunlu olduğundan bahisle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, hâlbuki firmalarının tek hissedarlı tüzel kişilik olduğu, hisse oranının beyan edilebileceği ikinci bir ortağın olmadığından, talep edilen ortaklık durum belgesine lüzum olmadığı, hisse durumunun teklif zarflarında mevcut bulunan ticaret sicil gazetesi ve ticaret odasından temin edilen belgede de görüldüğü, dolayısıyla tekliflerinin söz konusu gerekçe ile değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “ Hijyenik Havalandırma Sistemi Yapım İşi” şeklinde belirtildiği, 19’uncu maddesinden teklif ve sözleşme türünün, anahtar teslimi götürü bedel teklif ve sözleşme olacağı, Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinden, işe sözleşmenin imzalanmasından itibaren 10 gün içinde yer teslimi yapılarak başlanacağı ve işin süresinin 15 gün olduğu görülmüştür.

İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

ı) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge…” düzenlemesi, 7.5.1’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 60'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesi, 7.6’ncı maddesinde ise “7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesinde Yer Alan C II Grubu İşler Benzer İş Olarak Kabul Edilecektir.

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: Benzer işe denk sayılacak mühendislik veya mimarlık bölümleri; Makine Mühendisi” düzenlemesi bulunmaktadır.

Başvuru sahibi Say Mekanik Proje ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından benzer iş deneyimini tevsik etmek üzere şirketin %100 hissesine sahip olan Makine Mühendisi Sami Özdemir’e ait mezuniyet belgesini sunulmuş, ayrıca, teklif dosyası kapsamında Sami Özdemir’e ait mezuniyet belgesinin iş deneyim belgesi olarak değerlendirilmesini talep eden dilekçe ile Sami Özdemir’in şirketin %100 hissesine sahip olduğunu gösteren İstanbul Ticaret Sicili Müdürlüğünden alınmış 14.06.2013 tarihli belgeye yer verilmiştir.

İddia konusu hususla ilgili olarak, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinin onbirinci fıkrasında “(11) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükmü, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mühendis veya mimarların mezuniyet belgeleri ile ihalelere katılmaları” başlıklı 43’üncü maddesinde “ 43.1. 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendi uyarınca; mühendis ve mimarların mezuniyet belgeleriyle elde ettikleri deneyimin, mühendis veya mimarların en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip olduğu veya her iki ortağın da mühendis olup % 50-%50 ortak olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilmesi mümkündür. Ancak; ortaklık oranları %50-%50 olan tüzel kişilere ilişkin düzenlemede her iki ortağın da mühendis olması koşulu aranacak olup, ortaklardan birinin veya her ikisinin de mimar olduğu % 50-%50 ortaklık oranları olan tüzel kişiler ortaklarına ait mezuniyet belgeleriyle ihalelere katılamayacaklardır.

43.2. Tüzel kişilerin (her iki ortağın da mühendis olup % 50-%50 ortak olduğu tüzel kişiler hariç) ortaklarına ait mezuniyet belgesini iş deneyimlerini tevsik için sunabilmeleri için, mezuniyet belgesi sahibi ortağın en az beş yıldır tüzel kişiliğin en az % 51 hissesine sahip olunduğunun, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden sonra YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları tarafından düzenlenen (KİK031.3/Y) nolu standart forma uygun belge ile tevsik edilmesi zorunludur.” açıklaması, anılan Tebliğ’in “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1. Tüzel kişi aday veya isteklilerin, ortaklarına ait iş deneyimini gösteren belgeleri sunmaları durumunda; Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin dokuz, on ve onbirinci fıkralarında yer alan hükümler uyarınca, iş deneyim belgesi veya mezuniyet belgesi sahibi ortaklarının ortaklık hisse oranları ve sürelerine ilişkin olarak, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya YMM ya da SMMM tarafından düzenlenen belgeleri sunmaları zorunludur. Bu kapsamda;

…

c) Tüzel kişiliğin en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip ortağının mezuniyet belgesi ile ihaleye katılım durumunda; (KİK031.3/Y) nolu standart formun,

düzenlenerek başvuru veya teklif kapsamında sunulması gereklidir.” açıklaması bulunmaktadır.

Anılan mevzuat hükümlerinden, tüzel kişi tarafından iş deneyim belgesi olarak değerlendirilmek üzere mühendis veya mimar ortağına ait mezuniyet belgesinin sunulabilmesi için, belge sahibi ortağın tüzel kişiliğin en az % 51 hissesine sahibi olması ve bu durumun son beş yıldır kesintisiz olarak korunduğunu gösteren ihalenin ilk ilan tarihinden sonra YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları tarafından düzenlenmiş (KİK031.3/Y) nolu standart forma uygun belge sunularak tevsik edilmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Ayrıca, İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (ı) bendinde, ortağına ait mezuniyet belgesini kullanacak istekliler tarafından ortaklık durum belgesinin ihaleye katılımda sunulmasının zorunlu olduğu düzenlenmiştir.

Başvuru sahibi isteklinin teklif dosyası incelendiğinde, teklif dosyası kapsamında mezuniyet belgesi sunulmuş olan Sami Özdemir’in son beş yıldır şirketin en az % 51 hissesine sahip olduğunu gösterir YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları tarafından düzenlenmiş (KİK031.3/Y) nolu standart forma uygun belge sunulmadığı tespit edilmiştir.

Kaldı ki isteklinin teklif dosyasında bulunan 10 Şubat 2011 tarih 7749 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi suretinden, başvuru sahibi şirketin 04.02.2011 tarihinde kurulmuş ve aynı tarihte tescil edilmiş olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla, istekli şirketin kuruluş tarihi dikkate alındığında, istekli tarafından, bahse konu ortağına ait mezuniyet belgesinin kullanılabilmesi için mevzuatın aradığı asgari kesintisiz ortaklık süresi (5 yıl) şartının sağlamasının mümkün olmadığı izahtan varestedir.

Yukarıda yer verilen tespit ve açıklamalar göz önünde bulundurulduğunda, İdari Şartname’de ihaleye katılımda sunulması zorunlu tutulan ortaklık durum belgesini teklifi kapsamında sunmayan istekliye ait teklifin idarece değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi