KİK Kararı: 2013/UY.I-4759

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/079
Gündem No : 1
Karar Tarihi : 16.12.2013
Karar No : 2013/UY.I-4759
BAŞVURU SAHİBİ:
Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. - Açılım İnş.Tic.Ve San.Ltd.Şti - Seza İnş. San. Ve Tic. Ltd. Şti. - Yapı Sts İnş .Taah. Mad. San. Ve Tic. A.Ş., MEBUSEVLERİ AYTEN SOK. NO:34 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Diğer Özel Bütçeli Kuruluşlar Karayolları Genel Müdürlüğü Program Ve İzleme Dairesi Başkanlığı, Karayolları Genel Müdürlüğü İsmet İnönü Bulvarı No:14 06100 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/85853 İhale Kayıt Numaralı "(Erzurum - Aşkale) Ayr. - İspir Devlet Yolu Kırık Tüneli (Bağlantı Yolları Dahil) Km: 63+880 - 79+663.89 Kesiminin Yapım" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığıtarafından 26.11.2013tarihinde belli istekliler arasında ihale usulüile yapılan “(Erzurum - Aşkale) Ayr. - İspir Devlet Yolu Kırık Tüneli (Bağlantı Yolları Dahil) Km: 63+880 - 79+663.89 Kesiminin Yapım” ihalesine ilişkin olarak Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. - Açılım İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Seza İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yapı Sts İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.İş Ortaklığı’nın 28.10.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.11.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.11.2013tarih ve 35702sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4126sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İdare tarafından 23.07.2013 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan 2013/85853 İKN’li “(Erzurum - Aşkale) Ayr. - İspir Devlet Yolu Kırık Tüneli (Bağlantı Yolları Dahil) Km:63+880 - 79+663.89 Kesiminin Yapım İşi” ihalesinin ön yeterlik değerlendirilmesine iş ortaklığı şeklinde aday olarak katıldıkları, 22.10.2013 tarihinde taraflarına tebliğ edilen 11.10.2013 tarihli ihale komisyonu kararı ile “20.12.2006 tarihli karar metninde Muammer Bayır’a ait gerçekleşen hisse devri ile ilgili olarak Ticaret Sicili Gazetelerinde yayınlanan şirket tadil metninin “Eski Metin Sermaye" bölümünde şirket sermayesinde pay sahibi ortaklar arasında ve şirket adına yayınlanan ilgili Ticaret Sicil Gazetelerinde söz konusu hisse devrini kanıtlayıcı bilgilere ulaşılamamış olması” gerekçesi ile iş ortaklıklarının yeterlik alamadığının bildirildiği,

İdareye yaptıkları şikâyet başvurusuna cevaben alınan kararda ise 11.10.2013 tarihli ön yeterlik değerlendirme sonuç tutanağında yazılan gerekçelerden farklı olarak “E-Telkom Telekomünikasyon ve Veri İlet. Sis. A.Ş.”, “Civaş İnş. Turz. Telekom ve Veri İlet. A.Ş.”, “Piramid Mesken Mağ. İth. Turz. Teks. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.” ve “ Pakt İnş. Dış. Tic. Ltd. Şti.” tüzel kişiliklerine ait karar defterleri üzerinde yapılan inceleme sonucunda Muammer Bayır’ın ortaklık süresinin başlangıç tarihinin tevsik edilemediğinin belirtildiği,

Oysa idarece 26.09.2013 tarihli yazı ile pilot ortak Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. tarafından sunulan Muammer Bayır’a ait iş deneyim belgesi ile ilgili kanıtlayıcı belgeler, 04.10.2013 tarihli bilgi tamamlama yazısı ile pilot ortak Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş.nin yüzde elliden fazla hisseli ortağı Muammer Bayır’ın ortaklık süresini kanıtlayıcı belgelerin istenildiği, 01.10.2013 tarihli ve 09.10.2013 tarihli yazılar ile gerekli bilgi ve belgelerin detayları ile idareye sunulduğu,

Bu bilgiler doğrultusunda sonuç olarak anonim şirketlerde pay/hisse devirlerinin Ticaret Siciline tescili ve Ticaret Sicil Gazetesi’nde ilanının zorunlu olmadığı, ancak istenilmesi halinde bunun mümkün olduğu, buna göre Muammer Bayır’ın pay devri ile ortak olmasının ilanının zorunlu olmadığı, 20.12.2006 tarihinden itibaren ortaklık sıfatına haiz olan Muammer Bayır’ın ancak bu tarihten sonra yapılan sermaye artırımına katıldığı, sermaye artırımına ilişkin, ana sözleşme değişikliğinin tescil ve ilan edildiği metinde, hem yeni metnin hem de eski metnin yer aldığı, bu sermaye artırımının Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş San. Tic. A.Ş.nin Muammer Bayır’ın ortak olmasından önceki ilk sermaye artırımı olduğundan yayınlanan eski metinde Muammer Bayır’ın yer almasının hukuken ve fiilen mümkün olmadığı, belirtilen hususun bir eksiklik olmayıp, işlem sırasının doğal sonucu olduğu, buna göre ihale komisyonun vermiş olduğu kararın mevzuata aykırı olduğu,

Yine ön yeterlik dosyası kapsamında sunulan SMMM onaylı Ortaklık Durum Belgesindeki son 5 yıldır kesintisiz yüzde elliden fazla ortağı olma şartının korunduğu, buna göre Muammer Bayır’a ait iş deneyim belgesinin mevzuata göre tam olarak değerlendirmeye alınması gerektiği, idarenin vermiş olduğu cevap yeterince inceleme yapılmadan ve araştırılmadan verilmiş bir karar olduğu gibi mevzuata ve hukuka da açıkça aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru konusu ihaleye ait Ön Yeterlik Şartnamesi’nin 7.1’inci maddesinde “ Adayların aşağıda yer alan belgeleri, ön yeterlik başvuruları kapsamında sunmaları gerekir:

…

f) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge.

g) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge.

…

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1 maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde bu ortak (f) veya (g) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır.

…

7.5.1……Aday tarafından 280.300.000 TRY (Türk Lirası)'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

_7.6._Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İş Grupları Tebliğinde yer alan A/II Grubu” işlerdir.

_7.7._Mezuniyet belgeleri/diplomalar:

İnşaat Mühendisliği ihale konusu iş veya benzer işlere denk sayılacaktır.

… .” düzenlemesi yer almaktadır.

11.10.2013 tarihli Ön Yeterlik Değerlendirme Sonuç Tutanağında, başvuru sahibi Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. - Açılım İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti - Seza İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yapı Sts İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın başvurusunun “ _İş Ortaklığının pilot ortağı Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. tarafından Muammer BAYIR’a ait “Berke Barajı ve HES İnşaatı işi” ile ilgili olarak sunulan iş deneyim belgesinin tam olarak değerlendirilmesi için Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39. maddesinin 10. fıkrasında yer alan "..._İlk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” maddesine istinaden düzenlenen Ortaklık Durum Belgesini kanıtlayıcı nitelikteki belgeler Ön Yeterlik Şartnamesi’nin 19.2 bendi uyarınca Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş.den talep edilmiş olup, yapılan incelemeler neticesinde idareye sunulan karar defterinin 20.12.2006 tarihli karar metninde Muammer BAYIR’a ait gerçekleşen hisse devri ile ilgili olarak Ticaret Sicil Gazetelerinde yayınlanan şirket tadil metninin “Eski Metin Sermaye” bölümünde şirket sermayesinde pay sahibi olan ortaklar arasında ve şirket adına yayınlanan ilgili Ticaret Sicil Gazetelerinde söz konusu hisse devrini kanıtlayıcı bilgilere ulaşılamamış ve dolayısıyla İş Deneyim Belgesi sahibi Muammer BAYIR’ın ortaklık başlangıç tarihi bilgisi tevsik edilemediği ” gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibinin 28.10.2013 tarihli şikayeti üzerine idare tarafından “İş ortaklığı pilot ortağı Piramid Mesken Mağ, Ith. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. tarafından yeterlik için sunulan Muammer BAYIR adına düzenlenen "Berke Barajı ve HES inşaatı İşi"ne ait iş deneyim belgesinin tam olarak değerlendirilmesi için Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği'nin 39. maddesinin 10. fıkrasında yer alan "... ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” maddesine istinaden başvuru kapsamında sunulan Destek Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik Ltd. Şti. tarafından düzenlenen 12.07.2013 tarihli “Ortaklık Durum Belgesi” ile bu bilgileri tevsik etmek amacıyla 04.10.2013 tarihli yazı ile ön Yeterlik Şartnamesi’nin 19.2 bendi uyarınca istenilen bilgi ve belgeler ile E-Telkom Telekomünikasyon ve Veri İlet. Sis. A.Ş.”, “Civaş İnş. Turz. Telekom ve Veri İlet. A.Ş.", “Piramid Mesken Mağ. Ith. İhr. Turz. Teks. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.” ve “Pakt İnş. Dış Tic. Ltd. Şti." tüzel kişiliklerine ait karar defterleri üzerinde yapılan İnceleme sonucunda Muammer BAYIR’ın ortaklık başlangıç tarihi bilgisi tevsik edilemediğinden söz konusu iş deneyim belgesinin değerlendirmeye alınması mümkün görülmemektedir.” şeklinde cevap verildiği, gerekçeler farklı gibi görünmekle birlikte sonuçta “ İş deneyim belgesi sahibi Muammer BAYIR’ın ortaklık başlangıç tarihi bilgisi tevsik edilemediği ” gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan düzenlemeleri doğrultusunda başvuru sahibi Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. - Açılım İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti - Seza İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yapı Sts İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. tarafından Enerji ve Tabi Kaynaklar Bakanlığınca “Berke Barajı ve HES İnşaatı” işine ilişkin olarak Muammer BAYIR adına düzenlenen 23.01.2007 tarih ve 441 sayılı iş denetleme belgesinin sunulduğu görülmüştür.

İş deneyim belgesinin ekinde Destek Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik Ltd. Şti. tarafından düzenlenmiş Muammer Bayır’ın belge düzenlenme tarihinden önceki beş yıl boyunca Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş.nin kesintisiz olarak % 50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğuna ilişkin tespiti içeren 12.07.2013 tarihli ortaklık durum belgesinin sunulduğu anlaşılmıştır. Ayrıca iş deneyim belgesine ait noter onaylı icmal tablosu, Muammer Bayır’a ait noter onaylı ortaklar pay defteri sayfası, noter onaylı Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.nin 27.09.2012 tarihinde yapılan 2006-2007-2008-2009-2010-2011 yıllarına ait Olağan Genel Kurul Toplantısı Hazirun Cetvelinin ve 21.04.2009, 11.07.2012, 13.09.2006, 29.11.2006, 07.11.2012, 14.11.2012, 22.11.2012, 19.12.2012 tarihli Ticaret Sicili Gazetelerinin sunulduğu görülmüştür.

İdarece tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında 26.09.2013 tarihli yazı ile Muammer Bayır’a ait iş deneyim belgesi ile ilgili bazı bilgilerin istendiği, başvuru sahibi tarafından 01.10.2013 tarihli yazı ekinde bu belgelerin sunulduğu, daha sonra 04.10.2013 tarihli bilgi tamamlama yazısı ile Muammer Bayır’ın ortaklık durum belgesini tevsik edici tüm bilgi ve belgelerin istendiği, başvuru sahibinin 09.10.2013 tarihli yazısı ekinde bu belgelerin de sunulduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibine ait teklif dosyası, idarece bilgi tamamlatma kapsamında istenen belgeler ve Ticaret Sicili Gazetesinin internet sitesinden yaptığımız araştırma neticesinde;

Pakt İnş. ve Tic. Ltd. Şti.nin unvan değişikliği yaparak Pakt Aydınlar Turz. Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. unvanını aldığı ve 21.04.2009 tarih ve 7296 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği,

Pakt Aydınlar Turz. Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin Ankara 13. Noterliğinin 30.07.2010 tarihli ve 30051 nolu yevmiyesi ile onaylı 30.07.2010 tarihli 2010/01 no’lu kararı ile herbiri 1.000 TL kıymetinde 10.000 adet hisseye ayrılmış 10.000.000,00 TL yeni sermayesinin Hacı İhsan Aydın’a ait 5.050.000,00 TL tutarında 5.050 adet payın Muammer Bayır’a devredildiği, hisse devri neticesinde 10.000.000,00 TL olan şirket sermayesinin 5.050 adet hisseye karşılık 5.050.000,00 TL’nin Muammer Bayır’a, 4.900 adet hisseye karşılık 4.900.000,00 TL’nin Hacı İhsan Aydın’a, 50 adet hisseye karşılık 50.000,00 TL’nin Halit Aydın’a ait olduğunun 05.08.2010 tarih ve 7622 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiği,

Pakt Aydınlar Turz. Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin unvan değişikliği yaparak Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. unvanını aldığı ve 11.07.2012 tarih ve 8109 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiği anlaşılmıştır.

Buna göre Muammer Bayır’ın Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nde 30.07.2010 tarihinden itibaren %50,5 hisse ile ortak olduğu tespit edilmiştir.

Öte yandan 08.01.2004 tarihli ve 5963 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde E-Telkom Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.nin 250.000.000.000 TL sermayesinin her biri 100.000.000 TL kıymetinde 2.500 hisseye ayrıldığı, bundan 2.000 hisseye karşılık 200.000.000.000 TL’nin Hasan Civaş, 125 hisseye karşılık 12.500.000.000 TL’nin Mahmut Civaş, 125 hisseye karşılık 12.500.000.000 TL’nin Enver Civaş, 125 hisseye karşılık 12.500.000.000 TL’nin Tarık Ersoy’a ait olduğu, şirketin 29.08.2006 tarihinde yapılan noter onaylı Olağan Genel Kurul Toplantı Tutanağında Tarık Ersoy’un hisselerini Havli Civaş’a devrettiği ve Genel Kurul Toplantısına ait Hazirun Cetvelinin sunulduğu,

Havli Civaş’ın da 20.12.2006 tarihli Anonim Şirket Hisse Devri Sözleşmesi ile hisselerini Muammer Bayır’a devrettiği, aynı tarihte hisse devri sözleşmesi ile Hasan Civaş’ın da 1150 paya karşılık 115.000,00 YTL’lik hissesini Muammer Bayır’a devrettiği, hisse devri sözleşmelerinin 20.12.2006 tarihli pay defterine işlendiği, vaki hisse devirleri neticesinde şirket ortak ve hisselerinin

Muammer Bayır 1275 pay 127.500,00 YTL

Hasan Civaş 850 pay 85.000,00 YTL

Mahmut Civaş 125 pay 12.500,00 YTL

Enver Civaş 125 pay 12.500,00 YTL

Ekrem Civaş 125 pay 12.500,00 YTL şeklinde olduğunun noter onaylı pay defterinden anlaşıldığı,

E-Telkom Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.nin unvan değiştirerek Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş. unvanını aldığı ve bu durumun 13.09.2006 tarih ve 6641 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği,

14.11.2012 tarih ve 8193 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi incelendiğinde;

Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.nin 08.11.2012 tarihinde olağanüstü genel kurul toplantısı yapıldığının ilan edildiği, Toplantı Tutanağının 3’üncü maddesinde ana sözleşmenin 2 ve 3’ncü maddelerinin tadil edildiği, buna göre 2’nci maddesinde “Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.” ünvanının “Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. A.Ş.” olduğunun belirtildiği,

Toplantı Tutanağının 4’ncü maddesinde hisse devirlerinin kabulüne
Oybirliği ile karar verildiği, vakii hisse devirleri neticesinde 250.000TL’lik sermayenin 127.500,00 TL ile 1.275 hissesinin Muammer Bayır’a, 122.500,00 TL ile 1.225 hissesinin Burhan Akın’a (12.4.2013 tarih ve 8299 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde Muammer Bayır’ın 20.12.2006, Burhan Akın’ın 01.11.2012 tarihinden itibaren ifadelerinin sehven unutulduğu belirtilerek eklendiğinin ilan olunduğu) ait olduğunun belirtildiği,

Tutanağın 6’ncı maddesinde ise şirketlerinin Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. ile birleşmesine karar verildiğinin belirtildiği, bu madde gereğince Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş. ile Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin “birleşme sözleşmesi”ne yer verildiği, Birleşme Sözleşmesinin “Devralma Şartlarına” ilişkin 1’inci maddesinde “ Devralan şirket (Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.) devrolunan şirketin (Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.) malvarlığını devrolan şirketin birleşme sözleşmesini ve birleşme işlemini onayladığı genel kurul toplantısının tescil tarihi itibarı ile bütün aktif ve pasifleriyle birlikte bir kül halinde aynen devralacaktır. Bu tarih itibarı ile devrolan şirket 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 134 ve ilgili diğer maddeleri hükümlerine uygun olarak devralan şirket ile birleşmek suretiyle devrolan şirketin birleşme sözleşmesini ve birleşme işlemini onayladığı genel kurul toplantısının tescil tarihi itibarı ile tasfiyesiz infisah etmiş olacaktır. ” ifadesinin yer aldığı, 5’inci maddesinde ise sermaye durumunun yeni şekline ilişkin olarak ortaklık ve hisse tutarlarına yer verildiği, birleşme sözleşmesinin 12.11.2012 tarihinde tescil edildiğinin ilan edildiği anlaşılmıştır.

19.12.2012 tarih ve 8218 sayılı sermaye artırımı konulu Ticaret Sicili Gazetesinde ise Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. A.Ş.nin şirket birleşmesinden kaynaklı olarak sermayesinin 250.000,00 TL’den 6.260.000,00 TL’ye çıktığı, bu sermayenin herbirinin 25,00 TL nominal değerde nama yazılı 250.400 adet hisseye ayrıldığı, bunun 137.720 paya karşılık 3.443.000,00 TL’sinin Muammer Bayır’a, 112.680 paya karşılık 2.817.000,00 TL’sinin Burhan Akın’a ait olduğunun ilan edildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan bilgiler çerçevesinde, Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. A.Ş. tarafından iş deneyim belgesi kullanılan Muammer Bayır’ın 20.12.2006 tarihli Anonim Şirket Hisse Devri Sözleşmeleri ile Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.nin %51 hissesine sahip ortağı olduğu, bu durumun 20.12.2006 tarihli pay defterine işlendiği, 08.11.2012 tarihinde yapılan olağanüstü genel kurul toplantısı ile Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.nin Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.ni devralarak birleştiği ve unvan değiştirerek Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. A.Ş. unvanını aldığı, birleşme sözleşmesinin 12.11.2012 tarihinde tescil edildiği ve birleşme sözleşmesi ile unvan değişikliğinin 14.11.2012 tarihli Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği tespit edilmiştir.

Pay devrinin gerçekleştiği tarihte yürürlükte olan 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hamile yazılı senetler” başlıklı 415’inci maddesinde “Hamiline yazılı hisse senetlerinin devri şirket ve üçüncü şahıslar hakkında ancak teslim ile hüküm ifade eder.” hükmü ,

“Nama yazılı senetler” başlıklı 416’ncı maddesinde “Nama yazılı hisse senetleri, esas mukavelede aksine hüküm olmadıkça devrolunabilir.

Devir ciro edilmiş senedin devralana teslimi ile olur. Şu kadar ki; devir, şirkete karşı ancak pay defterine kayıtla hüküm ifade eder.” hükmü ,

“Pay defteri” başlıklı 417’nci maddesinde “Şirket, nama yazılı hisse senetleri sahiplerini ad, soyad ve adresleriyle bir pay defterine kaydeder.

Hisse senedinin yukarıki maddeye uygun olarak devredildiği ispat edilmedikçe devralan pay defterine yazılamaz.

İdare meclisi, kaydın yapıldığını hisse senedine işaret eder.

Şirkete karşı ancak pay defterinde kayıtlı bulunan kimse ortak sıfatını haizdir.” hükümleri yer almaktadır.

Türk Ticaret Kanunu’nun anılan hükümlerinden, anonim şirketlerde pay/hisse devirlerinin şirkete karşı geçerli olabilmesi için pay defterine kaydedilmesi gerektiği, pay defterinde kayıtlı bulunan kişilerin ortak sıfatını haiz olduğu, devrin geçerli olabilmesi için ticaret siciline tescili ve Ticaret Sicil Gazetesinde ilanının zorunlu olmadığı anlaşılmaktadır. Gümrük ve Ticaret Bakanlığı İç Ticaret Genel Müdürlüğü tarafından başvuru sahibi Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. A.Ş.ne cevaben yazılan 25.10.2013 tarih ve 7818 sayılı yazıdan da aynı sonuca varılmaktadır.

Öte yandan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 38’inci maddesinin 1’inci fıkrasının (ç) bendinde “isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler arasında, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin istenilmesi zorunludur.” hükmüne yer verildiği anlaşıldığından, ortaklık durumunun tevsiki için sadece Ticaret Sicili Gazetesi sunma zorunluluğu olmayıp duruma göre ortaklık durumunu gösterir hukuken geçerli diğer belgelerin de sunulması mümkündür.

Bu kapsamda başvuru sahibinin teklif dosyasında sunulan belgeler ve idarenin bilgi tamamlatma kapsamında istediği belgelerin incelenmesi neticesinde, Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. A.Ş. tarafından iş deneyim belgesi kullanılan Muammer Bayır’ın 20.12.2006 tarihli Anonim Şirket Hisse Devri Sözleşmeleri ile Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.nin %51 hissesine sahip ortağı olduğu, bu durumun 20.12.2006 tarihli pay defterine işlendiği anlaşıldığından, idarece “ İş deneyim belgesi sahibi Muammer BAYIR’ın ortaklık başlangıç tarihi bilgisi tevsik edilemediği ” gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılmasının uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan,

“…İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.Denetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler ilk beş yıl en fazla beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda gerçek kişiler ile tüzel kişilerin en az beş yıldır yarısından fazla hissesine sahip olan mühendis ve mimarların iş denetleme nedeniyle alacakları belgeler tam olarak, yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler en fazla beşte bir oranında dikkate alınır.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinde “…(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(10) Tüzel kişi tarafından tam olarak değerlendirilmek üzere sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur…” hükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmeliğin “ Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinde “…(6) İş deneyim belge tutarlarının değerlendirilmesinde;

a) İş bitirme ve iş durum belge tutarları tam olarak,

b) Gerçek kişilerce denetim faaliyetleri nedeniyle alınan iş denetleme belgesi tutarları; belgeye hak kazanma tarihinden itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak,

c) Gerçek kişilerce yönetim faaliyetleri nedeniyle alınan belge tutarları; beşte bir oranında,

ç) Tüzel kişiliğin, en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip gerçek kişi ortağının,

_
1 ) Yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten önce almaya hak kazandığı iş denetleme belgesi tutarı, belge sahibinin yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak, _

_
2 ) Yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten itibaren almaya hak kazandığı iş denetleme belgesi tutarı, belgeye hak kazanma tarihinden itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak ,_

dikkate alınır.” hükmü yer almaktadır.

08.11.2012 tarihinde yapılan olağanüstü genel kurul toplantısı ile Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.nin Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.ni devralarak birleştiği ve unvan değiştirerek Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. A.Ş. unvanını aldığı, birleşme sözleşmesinin 12.11.2012 tarihinde tescil edildiği ve birleşme sözleşmesi ile unvan değişikliğinin 14.11.2012 tarihli Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği tespit edilmiştir.

İş deneyim belgesi sunulan Muammer Bayır’ın şirket birleşmesinde devir alan Civaş İnş. Turz. Telekominikasyon ve Veri İletişim Sistemleri A.Ş.nin 20.12.2006 tarihinden itibaren %51 hissesine sahip ortağı olduğu, 08.11.2012 tarihli genel kurul toplantısı ile kararı alınan şirket birleşmesi neticesinde oluşan sermaye artırımı ile birlikte Muammer Bayır’ın Piramid Mesken Mağazacılık İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. A.Ş.de %55 hisseye sahip ortak durumuna geldiği anlaşılmıştır.

Bu nedenle Muammer Bayır’ın ortaklık tarihinin başlangıcının 20.12.2006 olduğu dikkate alınmak suretiyle iş deneyim belgesinin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Turz. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. - Açılım İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti - Seza İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yapı Sts İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi