KİK Kararı: 2013/UM.III-4200

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/073
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 13.11.2013
Karar No : 2013/UM.III-4200
BAŞVURU SAHİBİ:
Salih Kılıç, SANAYİ MAH. SANCAKLI CAD. GÜVENÇ SOK. NO : 1 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı (Satınalma Dairesi Başkanlığı), M.Nezihi Özmen Mah. Kasım Sok. 62 34010 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/108373 İhale Kayıt Numaralı "35 Kalem Muhtelif Temizlik Malzemesi Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Satınalma Dairesi Başkanlığıtarafından 17.09.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “35 Kalem Muhtelif Temizlik Malzemesi Alımı” ihalesine ilişkin olarak Salih Kılıç’ın 08.10.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.10.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.11.2013tarih ve 33388sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3874sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1 ) İş deneyimini tevsik etmek üzere sundukları sözleşmenin idarece uygun bulunmamasının mevzuata aykırı olduğu,

2 ) İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif zarfının yapıştırılan yerinin imzalanıp mühürlenmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılımda Yeterlik Kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

_2) (Değişik: 20/11/2008-5812/3 md.)_İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler” hükmü,

Mal Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş Deneyimini Gösteren Belgeler” başlıklı 37’nci maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde (Ek: 3/7/2009-27277 R.G/3. md.) ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekli tarafından; kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeler de sunulabilir ve bu belgeler birinci fıkra kapsamında değerlendirilir. …” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinde “(1) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Özel sektöre gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerde; işe ilişkin sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifleriyle birlikte sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş bitirme belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınmaz.

…

c) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin kabulünün, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yılda yapılmış olması durumunda sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen fatura tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır. Kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerde de sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir. …

d) Sözleşmenin, iş eksilişi yapılarak sona erdirilmesi durumunda; işin, bu şekilde tamamlandığı hususunda iş sahibi ile yüklenicinin anlaştığını gösterir belgenin, iş deneyimini gösteren diğer belgelerle birlikte sunulması zorunludur.

e) Toplam sözleşme tutarı bulunmayan ve birim fiyat üzerinden bağıtlanan sözleşmede; sözleşmede yazılı süre esas alınarak o dönemde yapılan işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir. …” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş Deneyimini Gösteren Belgelerin Değerlendirilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde ya da ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kesin kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belgelerdeki toplam tutar, tam olarak dikkate alınır.

(2) İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belgeler ve belgelerdeki tutarlar toplanamaz.

…

(6) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan, süresi belli olan ancak toplam sözleşme tutarı bulunmayan sözleşmeler kapsamında gerçekleştirilen işlerde sözleşme süresinde gerçekleştirilen satışların toplam tutarı, iş deneyim tutarı olarak kabul edilir.” hükmü bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde; işin adının “35 Kalem Temizlik Malzemesi Alımı” , türü ve miktarının “35 Kalem” olarak düzenlendiği,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin %25 dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

7.6.1. Temizlik ürünleri imalatı veya satışı konusunda gerçekleştirilen işler” düzenlemesinin bulunduğu görülmüştür.

17.09.2013 tarihinde yapılan ihaleye 6 isteklinin katıldığı, 24.09.2013 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibinin teklifinin iş deneyim kapsamında sunulan sözleşmenin bitiş tarihinin 31.12.2013 olduğu, ihale tarihi itibariyle işin devam ettiği ve kabulünün yapılmadığı tespit edildiği gerekçesiyle uygun bulunmayarak değerlendirme dışı bırakıldığı, 4 isteklinin teklifinin farklı gerekçelerle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin tek geçerli teklif sahibi EDK Kimya Sanayi ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı görülmüştür.

Başvuru sahibi Salih Kılıç’ın iş deneyimini göstermek üzere sunduğu sözleşme ve toplam 125.380,00 TL tutarında üç adet fatura sunduğu,

Sözleşmenin 4’üncü maddesinde sözleşmenin konusunun “Muhtelif temizlik malzemesi satışı” olduğu, 5’inci madde uyarınca sözleşmenin birim fiyat üzerinden düzenlendiği, yine aynı maddede “Alıcı 5.1 maddede yazılı ürünlerden istediğini seçerek sözleşme süresi içinde sözleşme tutarı kadar ürün alabilir” düzenlemesinin bulunduğu, 6’ncı maddede sözleşme tutarının “KDV hariç 150.000 (Yüz elli bin) Türk Lirası’dır” , 8’nci maddede “Sözleşme, taraflarca imzalandığı tarihte yürürlüğe girer ve 31.12.2013 tarihinde sona erer” düzenlemesi, 10’uncu maddesinde “İşin bitiş tarihi 31.12.2013” düzenlemesinin bulunduğu görülmüştür.

Söz konusu belgeler arasında işin kabulüne ve iş eksilişine ilişkin bir belgeye rastlanmamıştır.

Kanun’un “İhaleye Katılımda Yeterlik Kuralları” başlıklı 10’uncu maddesi uyarınca iş deneyim belgelerinin değerlendirmeye alınabilmesi için kesin kabul işlemlerinin tamamlanmış olması gerekmektedir. Sunulan belgeler incelendiğinde, ihale tarihi itibari ile sözleşmenin halen yürürlükte olduğu, sunulan faturaların toplam tutarının sözleşmeye konu işin tutarından (150.000,00 TL) daha az olduğu, dolayısıyla kabul işlemlerinin yapılmadığı anlaşılmıştır. Kabul işlemleri tamamlanmamış bir işe ait sözleşmenin iş deneyim belgesi olarak değerlendirilemeyeceğinden idarenin işleminde mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır. …” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibi itirazen şikâyet dilekçesinde özetle ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif zarfının yapıştırılan yerinin imzalanıp mühürlenmediği iddialarına yer vermiştir.

Kamu İhale Kanunu ve ikincil mevzuatı ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden istekli ve istekli olabileceklerin haklarını veya menfaatlerini korumalarını sağlamak amacıyla şikâyet sürecine ilişkin düzenlemelere yer vermekle birlikte idarelerin ihtiyaçlarını Kanun’un temel ilkeleri çerçevesinde karşılarken şikâyet hakkının kötüye kullanılarak sürecin gereksiz şekilde kesintiye uğramasını engellemek için bazı önlemler almıştır. Bu önlemlerden biri de itirazen şikâyette bulunacak kişinin mevcut/olası bir hak kaybı ya da zararının bulunması şartıdır.

Başvuru sahibinin teklifinin, idarece değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik birinci iddiasına ilişkin olarak yapılan incelemede idarenin işlemlerinde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından ikinci iddia bakımından kendisinin herhangi bir hak kaybı ya da zarara uğraması ihtimalinin kalmadığı anlaşılmıştır. Bu nedenle, yukarıda yer alan Kanun hükmü gereği, başvuru sahibinin ikinci iddiasına yönelik başvuru ehliyetinin bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi