KİK Kararı: 2013/UM.III-3290 (19 Ağustos 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/054
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 19.08.2013
Karar No : 2013/UM.III-3290 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Gnc Enerji Ve Sağlık Hizmetleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi, TOPÇULAR MAH. RAMİ KIŞLA CAD. NO : 58/62 YÖNTEM VAY TAŞ PLAZA KAT : 4 DAİRE 62 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Fatih Kamu Hastane Birliği Genel Sekreterliği, Balabanağa Mahallesi Büyük Reşitpaşa Caddesi No:12 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/58509 İhale Kayıt Numaralı "Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama Ve Uygulama Seti Sarf Malzeme Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Fatih Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğitarafından 02.07.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Robotik Sistem Kemoterapi İlaç Hazırlama ve Uygulama Seti Sarf Malzeme Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 22.07.2013tarih ve 24189sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/2663sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle ihale dokümanında yer alan muhtelif düzenlemelerin teklif sunmalarını engellediği iddia edilmekte ve bu hususa ilişkin ayrıntılı açıklamalara yer verilmekte, öte yandan idareye yaptıkları şikâyet başvurusu üzerine alınan 01.07.2013 tarihli cevabın 10.07.2013 tarihinde taraflarına tebliğ edildiği belirtilerek Anayasa Mahkemesinin 27.09.2012 tarihli kararı ile 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesinde yer alan “İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün” ibaresi iptal edildiğinden cevabın fiili tebliğ tarihinin esas alınarak inceleme yapılması talepedilmektedir.

4734 sayılı Kamu ihale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.”hükmü,

“İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde; “...İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir...”hükmü bulunmaktadır. Aynı Kanun’un ‘Bildirim ve Tebligat Esasları’ başlıklı 65’inci maddesinde ise, iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci günün tebliğ tarihi sayılacağı belirtilmiştir.

Ancak 4734 sayılı Kanun’un 65 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün…kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır.” hükmü, Anayasa Mahkemesi'nin 26/07/2013 tarihli ve 28719 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan kararıyla iptal edilmiştir.

Anayasa’nın 153’üncü maddesinde;“Anayasa Mahkemesinin kararları kesindir. İptal kararları gerekçesi yazılmadan açıklanamaz.

Kanun, kanun hükmünde kararname veya Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümleri, iptal kararlarının Resmî Gazetede yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkar.

Gereken hallerde Anayasa Mahkemesi iptal hükmünün yürürlüğe gireceği tarihi ayrıca kararlaştırabilir. Bu tarih, kararın Resmî Gazetede yayımlandığı günden başlayarak bir yılı geçemez.

Anayasa Mahkemesi kararları Resmî Gazetede hemen yayımlanır ve yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını, gerçek ve tüzelkişileri bağlar.

İptal kararları geriye yürümez.”hükmü yer almakta, aynı hususlar Anayasa Mahkemesi'nin Kuruluşu ve Yargılama Usulleri Hakkında Kanun’un 66’ncı maddesinde de tekrar edilmektedir.

Bu bağlamda, Anayasa Mahkemesi’nin 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine yönelik söz konusu iptal kararının Resmî Gazete’de yayımlandığı tarih itibariyle iadeli taahhütlü mektup yöntemiyle yapılan/yapılacak tebligatlarda Kamu İhale Kanunu’nun 65’inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde öngörülen tebliğ edilmiş sayılma kuralına başvurulabilme imkânı bulunmamaktadır. Bu doğrultuda, 26.07.2013 tarihinden önce iadeli taahhütlü mektupla tebligata çıkarılmış ancak tebliğ edilmiş sayılma koşulu anılan tarih itibariyle henüz gerçekleşmemiş olan tebligatlar ile 26.07.2013 tarihi ve sonrasında idareler tarafından iadeli taahhütlü mektup yöntemiyle yapılacak tebligatlarda, bildirim tarihlerinin “teslim tarihi” esas alınarak tespit edilmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Nitekim Kurumun internet sitesinde 01.08.2013 tarihinde yayımlanan duyuruda “…Bu bağlamda, Anayasa Mahkemesi'nin Kamu İhale Kanununun 65 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine yönelik söz konusu iptal kararının Resmî Gazete’de yayımlandığı tarih itibariyle iadeli taahhütlü mektup yöntemiyle yapılan/yapılacak tebligatlarda Kamu İhale Kanununun 65 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde öngörülen tebliğ edilmiş sayılma kuralına başvurulabilme imkanı bulunmamaktadır. Bu doğrultuda, idareler tarafından;

26/07/2013 tarihinden önce iadeli taahhütlü mektupla tebligata çıkarılmış ancak tebliğ edilmiş sayılma koşulu anılan tarih itibariyle henüz gerçekleşmemiş olan tebligatlar ile

26/07/2013 tarihi ve sonrasında idareler tarafından iadeli taahhütlü mektup yöntemiyle yapılacak tebligatlarda,

bildirim tarihlerinin, “teslim tarihi” esas alınarak tespit edilmesi gerekmektedir.” hususları ifade edilmiştir.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin 25.06.2013 tarihinde ihale dokümanını edindiği, aynı tarihte dokümana yönelik hususlarda idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 01.07.2013 tarihli cevabi yazısının aynı gün iadeli taahhütlü posta yoluyla tebliğe çıkarıldığı, yazının 10.07.2013 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, başvuru sahibinin karara karşı 22.07.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan aynı tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından yapılan şikâyet başvurusuna ilişkin olarak idarece şikâyet üzerine alınan kararın Anayasa Mahkemesi’nin anılan iptal kararınınResmî Gazete’de yayımlandığı tarih olan26.07.2013 tarihinden önce (01.07.2013 tarihinde) iadeli taahhütlü mektupla tebligata çıkarıldığı ve tebliğ edilmiş sayılma koşulunun anılan tarihten önce (08.07.2013 tarihinde) gerçekleşmiş olduğu görülmekte olup, bu durumda anılan Anayasa Mahkemesi kararı geriye yürüyemeyeceğinden bu başvuruda 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi hükmünün uygulanması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda aktarılan bilgiler ışığında, idarece şikâyet üzerine alınan ve 01.07.2013 tarihinde postaya verilen kararın 08.07.2013 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edilmiş sayılacağı, idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde ve en geç 18.07.2013 tarihinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 22.07.2013 tarihinde başvuruda bulunulduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi