KİK Kararı: 2013/UM.II-2745 (3 Temmuz 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/045
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 03.07.2013
Karar No : 2013/UM.II-2745
BAŞVURU SAHİBİ:
Alfa Teknik Tıp Elektronik Gıda Sanayi Ltd. Şti., TURGUTREİS MAH. GİYİM KENT SİTESİ E3 BLOK B135 NO:23-33 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ege Üniversitesi Rektörlüğü (Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü), Ankara Cad. 35100 İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/54148 İhale Kayıt Numaralı "Muhtelif 19 Kalem Tıbbi Malzeme" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ege Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğütarafından 27.05.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Muhtelif 19 Kalem Tıbbi Malzeme Alımı” ihalesinin “1’inci kısmına” ilişkin olarak Alfa Teknik Tıp Elektronik Gıda Sanayi Ltd. Şti.nin 16.05.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.05.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.06.2013 tarih ve 19120 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.06.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/2068 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 1’inci kısım 6’ncı kalemini oluşturan “adaptör sekonder infüzyon kemoterapi için” malzemesine ilişkin Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde yer alan, teklif edilen ürünün kullanım aşamasında antineoplastik ilaçların risklerini ve çevresel kontaminasyonu minimum seviyelere indirdiğine dair yapılmış klinik çalışmalarının bulunması gerektiğine ve ürün değerlendirmesinin istenildiği takdirde firma tarafından kliniğe sunulacağına ilişkin düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 19’uncu maddesinde,

“Kısmi teklif verilmesi

19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 8 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

İstekliler her bir kısmın tamamına teklif vermek kaydıyla kısımlar halinde kısmi teklif vereceklerdir.” düzenlemesine yer verilmiş olup söz konusu ihaleye istekliler tarafından ana kısımlar halinde teklif verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

“Muhtelif 19 Kalem Tıbbi Malzeme” ihalesinin şikayet konusu 1’inci kısmının 6 kalemden oluştuğu, başvuru sahibi tarafından 1’inci kısmın 6’ncı kalemini oluşturan 26.080 adet “Adaptör sekonder infüzyon kemoterapi için” alımının Teknik Şartnamesi’ne ilişkin şikâyet başvurusunda bulunulduğu, söz konusu ihalenin 1’inci kısmına 1 istekli tarafından teklif verildiği, söz konusu isteklinin teklif bedelinin kısım bazında yaklaşık maliyetin altında olduğu görülmekle birlikte, 1’inci kısmın “Adaptör sekonder infüzyon kemoterapi için” kaleminde verilen teklifin, kalem bazında yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu, başvuru tarihi itibariyle ihale komisyonu kararının alınmadığı anlaşılmıştır.

Şikâyet konusu “Adaptör sekonder infüzyon kemoterapi için” Teknik Şartnamesi’nin 3’üncü maddesinde; “Teklif edilen ürünün kullanım aşamasında antineoplastik ilaçların risklerini ve çevresel kontaminasyonu minimum seviyeye indirdiğine dair yapılmış klinik çalışmaları bulunmalı, ürün değerlendirmesinde istendiği taktirde firma tarafından kliniğe sunulmalıdır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İddia konusu hususun, kamu ihale mevzuatı bakımından incelenmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal alımlarında dikkat edilecek diğer hususlar” başlıklı 62.5’inci maddesinde “Sağlık hizmetlerine ilişkin mal alımı ihalelerinde, ihale dokümanında, “Ürün tıbbi literatüre girmiş klinik çalışmalarla desteklenmelidir.” veya “Teklif edilen ürünle ilgili olarak uluslararası hakemli dergilerde makale yayımlanmış olmalıdır.” gibi hususlar ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenmeyecektir. Konuya ilişkin ayrıntılı açıklama, Kamu İhale Kurulunun 02.07.2010 tarihli ve 2010/DK.D-98 sayılı Düzenleyici Kurul Kararında yer almaktadır.” açıklaması,

Kamu İhaleKurulunun 02.07.2010 tarihli ve 2010/DK.D-98 sayılı Düzenleyici Kurul Kararında ise “... İhaleye katılımda yeterlik kriterleri, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde sayılma suretiyle sınırlandırıcı şekilde düzenlenmiştir. Mesleki ve teknik yeterlik yeterliğin belirlenmesinde için istenebilecek yeterlik kriterleri ise anılan maddenin birinci fıkrasının (b) bendinde hüküm altına alınmış olup bu bentte, teklif edilen ürünle ilgili olarak uluslararası hakemli dergilerde makale yayımlanmış olmasını öngören bir düzenleme bulunmamaktadır. Bu bentteki düzenlemeler esas alınarak Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Belgeler” başlıklı Dördüncü Bölümünde yeterlik kriterleri hüküm altına alınmıştır. Bu çerçevede; “Ürün tıbbi literatüre girmiş klinik çalışmalarla desteklenmelidir.” veya “Teklif edilen ürünle ilgili olarak uluslararası hakemli dergilerde makale yayımlanmış olmalıdır.” veya buna benzer bir düzenlemenin ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak istenebileceğine ilişkin bir belirleme de yapılmamıştır.

Farklı dillerde yayın yapan dergilerdeki makalelerin Türkçeye çevrilmesi ve bu çeviri sırasında sorunlar yaşanabilme olasılığı; ihale komisyonu üyelerinin alım konusu mala ilişkin klinik çalışmalar ve bilimsel yayınlar konusunda farklı değerlendirmelerde bulunabileceği; bilimsel bir yayında ürün lehine veya aleyhine hususların birlikte yer alabileceği; bu çalışmaların kişisel bilimsel görüşler olması; üretici desteği ile bilimsel yayın yaptırılabilme olasılığı ile sektör paydaşlarının görüşleri doğrultusunda “Ürün tıbbi literatüre girmiş klinik çalışmalarla desteklenmelidir.” veya “Teklif edilen ürünle ilgili olarak uluslararası hakemli dergilerde makale yayımlanmış olmalıdır.” gibi hususların fiyat dışı unsur olarak düzenlenmesinin de uygun olmayacağı sonucuna ulaşılmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanun kapsamındaki idarelerce bu Kanun kapsamında gerçekleştirilen sağlık hizmetlerine ilişkin mal alımı ihalelerinde, ihale dokümanında, “Ürün tıbbi literatüre girmiş klinik çalışmalarla desteklenmelidir.” veya “Teklif edilen ürünle ilgili olarak uluslararası hakemli dergilerde makale yayımlanmış olmalıdır.” gibi hususların ihaleye katılımda teknik yeterlik kriteri olarak belirlenmeyeceğine; konuya ilişkin Düzenleyici Kurul Kararının Kurumun internet sayfası ileKamu Satınalma Platformu İdare Girişinde yayımlanmasına,

_
Oybirliği ile karar verilmiştir.”_ hususları yer almaktadır.

Diğer taraftan, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26’ncı maddesinde, “Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur...” hükmüne yer verilmiştir.

Bu çerçevede, sağlık hizmetlerine ilişkin mal alımı ihalelerinde, ihale dokümanında, “Ürün tıbbi literatüre girmiş klinik çalışmalarla desteklenmelidir.” veya “Teklif edilen ürünle ilgili olarak uluslararası hakemli dergilerde makale yayımlanmış olmalıdır.” veya buna benzer düzenlemelerin ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenmeyeceği, inceleme konusu ihalenin İdari Şartnamesi’nin 7’nci maddesinde ve “Diğer hususlar” bölümünde söz konusu belgelerin ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri arasında yer almadığı, bunun yanında Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde de adı geçen belgelerin açıkça teklif ekinde sunulmasının istenilmediği, düzenlemede ürünün değerlendirmesi aşamasında istendiği taktirde firma tarafından kliniğe sunulmasının istendiği dikkate alındığında, söz konusu belgelerin yüklenici tarafından sözleşmenin imzalanmasından sonra muayene kabul aşamasında sunulabileceği anlaşılmış olup söz konusu düzenlemenin teklif vermeye engel olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan “Muhtelif 19 Kalem Tıbbi Malzeme” ihalesinin şikâyet konusu 1’inci kısmına yaklaşık maliyetin üzerinde tek istekli tarafından teklif verildiği dikkate alındığında, ihaleye yeterli katılımın olmadığı, dolayısıyla ihalenin söz konusu kısmında yeterli rekabetin sağlanamadığı tespit edildiğinden 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde belirtilen ilkeler uyarınca ihalenin iptaline karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 1’inci kısmının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 1’inci kısmının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi