KİK Kararı: 2013/UM.II-2265

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/039
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 29.05.2013
Karar No : 2013/UM.II-2265
BAŞVURU SAHİBİ:
Erdem Ecza Deposu Ticaret A.Ş., CUMHURİYET MAH. GÜLDÜNYA SOK. NO:11 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Yozgat Kamu Hastane Birliği, KARATEPE MAH. OFİS ÜSTÜ YOZGAT DEVLET HASTANESİ EK BİNA -4 YOZGAT

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/9752 İhale Kayıt Numaralı "İlaç Ve Serum" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Yozgat Kamu Hastane Birliğitarafından 28.02.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İlaç ve Serum” ihalesine ilişkin olarak Erdem Ecza Deposu Ticaret A.Ş.nin 18.03.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.03.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.04.2013 tarih ve 11532 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.04.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/1319 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 226’ncı kaleminde talep edilen ürünün geri ödemesinin olmaması gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ilaçların geri ödemesini belirleyen yetkili kuruluşun Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı olduğu, bedeli ödenecek ilaçlar listesinin belirli periyotlarda yayımlandığı, Tazoject 4,5 gr FLK isimli ürünlerinin, en son 21.22.2012 tarihli Bedeli Ödenecek İlaçlar Listesinde Yapılacak Duyuru 91 ile geri ödemesinin aktif hale getirildiği ve söz konusu ilacın geri ödemesinin SGK tarafından yapıldığı, Türkiye İlaç ve Eczacılık Kurumunun internet sayfasında bulunan kamu kodu açıklamasında, bahsi geçen ürün için “Geri Ödemede Değil ” ibaresinin bulunmasının mezkûr ürünün geri ödeme listesinde olmadığını kanıtlayıcı bir durum olmadığı, Bedeli Ödenecek İlaçlar Listesi’nde aktif olarak yer aldığı hâlde tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde,

“2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: İlaç ve Serum Alımı

b) Varsa kodu: ---

c) Miktarı ve türü: Malın miktarı ve türü ekte yer almaktadır.

_ç) Teslim edileceği yerler: Yozgat Devlet Hastanesi (Ana Bina), Yozgat Devlet Hastanesi Kadın Doğum ve Çocuk hastalıları Hastanesi (Ek Bina-
4 ), Boğazlıyan Devlet Hastanesi, Sorgun Devlet Hastanesi, Çekerek Devlet Hastanesi, Şefaatli Devlet Hastanesi, Çayıralan İlçe Hastanesi, Yerköy Devlet Hastanesi, Sarıkaya Devlet Hastanesi, Saraykent İlçe Hastanesi, Akdağmadeni Devlet Hastanesi, Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi eczane/ambarlarına teslim edilecektir...”_düzenlemesi,

“Teklif ve sözleşme türü”başlıklı 18’inci maddesinde,

“18.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatlarının çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerine bırakılan istekliyle her bir iş kaleminin miktarı ile iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

“Kısmi teklif verilmesi”başlıklı 19’uncu maddesinde,

“19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 339 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

İsteklilerin teklifleri kalem bazında ayrı ayrı değerlendirilecektir. Teklif edilen her bir iş kalemi için ihtiyaç listesinde yer alan iş kaleminden biri veya daha fazlası istekli üzerinde kalabilir ve sözleşme imzalanabilir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Başvuru sahibi firmanın birim fiyat teklif mektubu eki cetvelden, 108 kalem için teklif verdiği görülmektedir.

Söz konusu isteklinin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına konu olan tek kalem 226’ncı kalemdir.

İdari Şartname ekinde bulunan tabloya ve idarece ihale dokümanı kapsamında isteklilere verilen birim fiyat teklif cetveli örneğine göre, ihalenin 226’ncı kaleminde “Piperasilin sodyum+tazobactam sodyum 4 g/500 mg Flakon” isimli malzeme bulunmaktadır.

Bahsi geçen kalemde başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin gerekçe, ihale komisyonuu kararında “226. kalemde bulunan piperasilin sodyum+tazobactam sodyum için Erdem Ecza Deposunun teklifi Teknik Şartnamenin 2. maddesinde “Teklif edilecek ilaç, Maliye Bakanlığı’nın en son tarihli yayınlamış olduğu Bütçe Uygulama Talimatnamesinde, Resmi Kurumlar tarafından geri ödemesi yapılan ilaçlar listesinde yer almalıdır” denilmesine rağmen geri ödeme listesinde yer almadığından, söz konusu isteklinin bu kalem için vermiş olduğu teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına...” şeklinde açıklanmıştır.

Başvuru sahibinin birim fiyat teklif cetvelinden, söz konusu isteklinin 226’ncı kalem için teklif ettiği ürünün isminin “8699814790027” barkod numaralı “Tazoject 4,5 Gr IV Flakon” olduğu görülmektedir.

Başvuru sahibi firma, itirazen şikâyet başvurusunda, özetle, birim fiyat teklif cetvelinin 226’ncı kaleminde teklif ettiği ürünün geri ödeme listesinde bulunduğunu, ilaçların geri ödemesini belirleyen yetkili kurumun Sosyal Güvenlik Kurumu olduğunu, Tazoject 4,5 Gr FLK isimli ürünün en son 21.22.2012 tarihli Bedeli Ödenecek İlaçlar Listesi’nde Yapılacak Duyuru 91 ile geri ödemesinin aktif hale getirildiğini ve 22.11.2012 tarihinden geçerli olmak üzere yürürlüğe girdiğini, söz konusu ilacın geri ödemesinin SGK tarafından yapıldığı, Türkiye İlaç ve Eczacılık Kurumunun internet sayfasında “Geri ödemede değil” ibaresinin ilgili ürünün geri ödeme listesinde olmadığını kanıtlayıcı bir durum teşkil etmediğini iddia etmektedir.

Başvuru sahibinin iddiasında bahsi geçen, Sosyal Güvenlik Kurumunun internet sitesinden elde edilen 21.22.2012 tarihli 91 numaralı Bedeli Ödenecek İlaçlar Listesinde Yapılacak Duyuru’nun 3 numaralı eki “Provizyon sisteminde aktiflenen ilaçlar” başlığını taşımaktadır ve bu tablonun son satırında bulunan “8699814790027” barkod numaralı “Tazoject 4,5 Gr IV Enj. Liyofilize Toz İçeren Flakon” isimli ürünün başvuru sahibinin teklif ettiği ürün olduğu anlaşılmaktadır.

İdare tarafından şikâyet başvurusuna verilen cevap yazısı ekinde bulunan raporda ise Türkiye İlaç ve Eczacılık Kurumunun internet sitesinden alınan tabloda başvuru sahibinin teklif ettiği ilaç hakkında “Geri ödemede değil” ibaresinin bulunduğu ifade edilerek şikâyet başvurusu yerinde görülmemiştir.

Sözü edilen şikâyet başvurusuna verilen cevap yazısı ekinde bulunan, Türkiye İlaç ve Eczacılık Kurumunun internet sayfasından alındığı anlaşılan 19.03.2013 tarihli çıktıda yer alan tablonun “Kamu kodu” başlıklı sütununda, başvuru sahibinin teklif ettiği “8699814790027” barkod numaralı “Tazoject 4,5 Gr IV Flakon” ürün için “Geri ödemede değil” ibaresinin bulunduğu görülmektedir.

İddia konusu hususla ilgili olarak Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde “Teklif edilecek ilaç, Maliye Bakanlığı’nın en son tarihli yayınlamış olduğu Bütçe Uygulama Talimatnamesinde, Resmi Kurumlar tarafından geri ödemesi yapılan ilaçlar listesinde yer almalıdır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda yapılan tespitler doğrultusunda 22.04.2013 tarihli ve 999-8295 sayılı yazı ile Sosyal Güvenlik Kurumundan bilgi-belge talep edilmiştir. Söz konusu yazıda,

“…başvuru konusu ihaleye ilişkin Teknik Şartname’de “Teklif edilecek ilaç, Maliye Bakanlığı’nın en son tarihli yayınlamış olduğu Bütçe Uygulama Talimatnamesinde, Resmi Kurumlar tarafından geri ödemesi yapılan ilaçlar listesinde yer almalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleyi yapan idare tarafından Sağlık Bakanlığı Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu’nun internet sitesinden alınan bilgiye göre başvuru sahibi Erdem Ecza Deposu Tic. A.Ş.nin teklif ettiği “Tazoject 4,5 gr FLK” isimli ilacın geri ödemede olmadığının tespit edilmesi sebebiyle adı geçen firmanın teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.

Başvuru sahibi Erdem Ecza Deposu Tic. A.Ş. ise ilaçların geri ödemesini belirleyen yetkili otoritenin Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı olduğunu ve ilaçların geri ödemesinin Sağlık Uygulama Tebliği marifetiyle belirlendiğini, bedeli ödenecek ilaçlar listesinin belirli periyotlarla yayımlandığını, “Tazoject 4,5 gr FLK” isimli ürünlerinin en son 21.11.2012 tarihli Bedeli Ödenecek İlaçlar Listesinde Yapılan Düzenlemeler Hakkında Duyuru 91 ile geri ödemesinin aktif hale getirildiğini, Sağlık Bakanlığı Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu’nun internet sayfasında yer alan “geri ödemede değil” ibaresinin, bahsi geçen ürünün geri ödeme listesinde olmadığını kanıtlayıcı bir durum olmadığını ifade etmektedir.

Buna göre;

1) İlaçların geri ödemesinin hangi Kurum tarafından belirlendiği hususunda tereddüde düşülmüştür. Buna göre, ilaçların geri ödenmesinin, Teknik Şartname’de düzenlendiği gibi, Maliye Bakanlığı’nın yayımladığı Bütçe Uygulama Talimatnamesindeki Resmi Kurumlar Tarafından Geri Ödemesi Yapılan İlaçlar Listesi ile mi, Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu tarafından mı yoksa Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı tarafından yayımlanan Sağlık Uygulama Tebliği vasıtasıyla mı belirlendiği hususu ile

2) Eğer ilaçların geri ödenmesi hususu Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı tarafından belirleniyor ise bu durumda Erdem Ecza Deposu Tic. A.Ş.nin teklif ettiği “Tazoject 4,5 gr FLK” isimli ürün ile Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş.nin teklif ettiği “Tazoper 4,5 gr FLK” isimli ürünün geri ödemesinin ihale tarihi olan 28.02.2013 itibarıyla yapılıp yapılmadığı konusunda bilgiye ihtiyaç duyulmuştur.” ifadeleri bulunmaktadır.

Bahsi geçen bilgi-belge talebine cevaben Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından gönderilen 16.05.2013 tarihli ve 8.355.041 sayılı yazı 22.05.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına girmiştir. Söz konusu yazıda,

“…yazınızda “ilaç ve serum ihalesine ilişkin olarak yapılan bir şikayet incelemesine esas olmak üzere ilaçların geri ödemesinin kim tarafından belirlendiği ve bahse konu iki ilacın ihale tarihi olan 28.02.2013 itibariyle geri ödemede olup olmadığı bilgilerine ihtiyaç duyulduğu” belirtilmiştir.

Bilindiği üzere 5502 sayılı Sosyal Güvenlik Kurumu Kanunu’nun 16 Mayıs 2006 tarihinde kabul edilmesi ile birlikte Sosyal Güvenlik Kurumlan tek çatı altında birleştirilmiş ve ilaçların geri ödemesine ilişkin usul ve esaslar 2007 yılı itibariyle Kurum sekreteryalığında Ödeme Komisyonu tarafından yürütülmeye başlanmıştır. Kuramca bedeli ödenecek ilaçlar, 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca oluşturulan ve Maliye Bakanlığı, Sağlık Bakanlığı gibi ilgili tarafların da temsil edildiği söz konusu komisyonca belirlenmekte ve Kurumun resmi internet sitesinde (Bedeli Ödenecek İlaçlar Listesinde) yayımlanmaktadır.

Buna göre sistem üzerinde yaptığımız inceleme sonucunda “Tazojekt 4,5 mg” isimli ilacın 08.11.2012 tarihinde pasiflendiği ancak 22.11.2012 tarihi itibariyle tekrar aktif hale getirildiği, “Tazoper 4,5 mg” isimli ilacın ise 03.05.2011 tarihi itibariyle aktif olduğu ve ihale tarihi dahil olmak üzere ilgili tarihlerden bugüne geri ödemelerinin yapıldığı görülmüştür.” ifadeleri bulunmaktadır.

Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından gönderilen yazıda, başvuru sahibi firmanın teklif ettiği “Tazojekt 4,5 mg” isimli ilacın 08.11.2012 tarihinde pasif durumda bulunduğu ancak 22.11.2012 tarihi itibariyle tekrar aktif hale getirildiği ve ihale günü olan 28.02.2013 tarihi de dâhil olmak üzere 22.11.2012’den bugüne mezkûr ilacın geri ödemelerinin yapıldığının görüldüğü ifade edildiğinden, söz konusu bilginin başvuru sahibinin iddiasını doğruladığı sonucuna varılmıştır.

Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından verilen bilgiye dayanılarak, başvuru sahibi tarafından ihalenin 226’ncı kalemi için teklif edilen “8699814790027” barkod numaralı “Tazoject 4,5 Gr IV Flakon” isimli ilacın geri ödemesinin bulunmadığı gerekçesiyle söz konusu isteklinin teklifinin idare tarafından değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı neticesine ulaşılarak başvuru sahibi Erdem Ecza Deposu Ticaret A.Ş.nin iddiası yerinde görülmüştür.

Öte yandan, bahsi geçen ihalenin iddia konusu 226’ncı kalemine ait yaklaşık maliyetin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının ikinci bendinde yer alan “Mal ve hizmet alımı ihalelerinde; yaklaşık maliyeti beşyüz bin Yeni Türk Lirasına (altıyüzaltmışdokuzbin beşyüzüç Türk Lirasına)* kadar olanlarda bin Yeni Türk Lirası (bin üçyüzotuzaltı Türk Lirası)” hükmünde belirtilen meblağın altında kaldığı görülmüştür. Bu doğrultuda, başvuru sahibince yatırılması gereken başvuru bedelinin 1.336,00 TL olması gerekirken, söz konusu isteklinin yatırdığı tutarın 4.013,00 TL olduğu ve dolayısıyla da fazla yatırılan 2.677,00 TL değerindeki tutarın sözü edilen isteklinin talebi hâlinde iade edilmesi gerektiği tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Erdem Ecza Deposu Ticaret A.Ş.nin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi hâlinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi