KİK Kararı: 2013/UM.I-3078 (24 Temmuz 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/049
Gündem No : 84
Karar Tarihi : 24.07.2013
Karar No : 2013/UM.I-3078
BAŞVURU SAHİBİ:
Karba Otomotiv Makina San. Ve Tic. Mimarlık Müh. Hiz. Ltd. Şti.(03.07.2013 tarih ve 2013/M.K-202 sayılı Kurul Kararı), 1.ORGANİZE SANAYİ BÖLGESİ DAĞISTAN CADDESİ NO:8 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gölbaşı Belediye Başkanlığı, Gölbaşı Beldesi 13800 BİTLİS

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/23535 İhale Kayıt Numaralı "İtfaiye Aracı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gölbaşı Belediye Başkanlığıtarafından 20.03.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “İtfaiye Aracı” ihalesine ilişkin olarak Karba Otomotiv Makina San. ve Tic. Mim. Müh. Hiz. Ltd. Şti.nin 20.03.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.03.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.03.2012tarih ve 12352sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.03.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, anılan başvuru üzerine alınan 09.04.2012 tarih ve 2012/UM.III-1602 sayılı Kurul kararı hakkında açılan dava neticesinde verilen 03.07.2013 tarih ve 2013/MK-202 sayılı Kurul kararı ile başvuruya ilişkin olarak esasın incelenmesine geçilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/1284-01sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, teklif verilen “ İtfaiye Aracı Alımı ” ihalesinin 07.03.2012 tarihinde Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden edinilen şartnamesine göre gerekli hazırlığın yapıldığı ve idarenin adresine gidildiği, idarenin adresine gelindiğinde ihale şartnamelerinde değişiklik yapıldığı ve "açıklama" şeklinde bu değişikliklerin ilan edildiği, bu değişiklikler ile itfaiye aracının pompası için aranan TSN 1028 standardının kaldırıldığı, araç üreticisinde aranan kaynakçı sertifikası ile basınçlı su püskürtme musluğu ve acil müdahale çıkrığı için CE Sertifikası aranması koşulunun kaldırıldığı, idarece bu değişiklikler için ihaleye katılımın artırılması amaçlandığı belirtilmiş ise de, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 24'üncü maddesi gereğince yapılan değişikliklere ilişkin zeyilnameyi, ihale tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olunmasını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına göndermemesinin ve zeyilnamenin düzenlendiği 15.03.2012 tarihi dikkate alındığında da yine Yönetmelik'in ilgili maddesi gereğince 20.03.2012 olarak belirlenen ihale tarihini ertelememesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği, teklif hazırlanırken EKAP üzerinde yer alan dokümanın ilk halinin dikkate alındığı ve diğer teklife göre yüksek fiyat teklif edildiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibi Karba Otomotiv Makina San. ve Tic. Mim. Müh. Hiz. Ltd. Şti.nin 28.03.2012 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikayet başvurusuna ilişkin olarak Kamu İhale Kurulu’nun 09.04.2012 tarih ve 2012/UM.III-1602 sayılı kararı ile,

“1) Başvurunun reddine,

2) Başvuru dilekçesinin bir örneğinin, ilgisi nedeniyle, İçişleri Bakanlığına gönderilmesine” karar verilmiş, söz konusu Kurul kararı hakkında başvuru sahibi tarafından açılan iptal davası üzerine Ankara 10. İdare Mahkemesinin 13.03.2013 tarih ve E: 2012/1299 K: 2013/266 sayılı kararı ile,

“ ...yönetmelik hükümlerinin birlikte değerlendirilmesinden, davalı idareye itirazen şikayet başvurusunda bulunabileceklerin iki kısma ayrıldığı, buna göre istekli olabilecek konumda bulunanların ancak ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklara ilişkin iddialar dayanak gösterilerek itirazen şikayet başvurusuna gidebilecekleri; istekli konumunda bulunanların ise istekli olabilecek kişilerin ileri sürebilecekleri iddialara ek olarak yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında da itirazen şikayete gidebilecekleri sonucuna varılmıştır.

Bu kapsamda uyuşmazlığa bakıldığında, uyuşmazlığa konu ihaleye teklif vererek istekli konumunda bulunan davacının, anılan Yönetmelik hükümleri uyarınca hem istekli olabileceklerin hem de isteklilerin iddia olarak öne sürebilecekleri konularla ilgili olarak itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri açık olup, bu nedenle istekli konumunda bulunan davacı şirket tarafından teknik şartnameye yönelik itirazların dayanak gösterildiği itirazen şikayet başvurusunun esasının incelenerek bir karar verilmesi gerekirken, istekli konumunda bulunan davacı şirketin istekli olabileceklerin ileri sürebilecekleri iddialar ile yaptığı itirazen şikayet başvurusunun ehliyetinin bulunmadığı gerekçesiyle reddi yönünde tesis edilen işlemde hukuka uyarlık görülmemiştir. ” gerekçesiyle söz konusu Kurul kararının iptaline karar verilmiş olup, anılan Mahkeme kararı üzerine Kurul’un 03.07.2013 tarih ve 2013/MK-202 sayılı kararı ile 09.04.2012 tarih ve 2012/UM.III-1602 sayılı Kurul kararının iptali ve esasın incelenmesine geçilmesine karar verilmiştir.

Bu çerçevede yapılan inceleme sonucunda,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmüne yer verilmiştir.

Aynı Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinin ikinci fıkrasında,

“ Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının görülmesi, satın alınması ve EKAP üzerinden indirilmesi” başlıklı 23’üncü maddesinin birinci fıkrasında “Ön yeterlik dokümanının ve/veya teknik şartname dahil ihale dokümanının EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi halinde doküman satın alınmış sayılır.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 24’üncü maddesinin ilk dört fıkrasında,

“İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif veya başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

_(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir . Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır. _

(3) Ön yeterlik başvurusu veya teklif verme aşamasında, ihale veya ön yeterlik dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak, ihale veya son başvuru tarihinden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edilebilir. Bu tarihten sonra yapılacak açıklama talepleri değerlendirmeye alınmaz.

(4) Açıklama talebinin idarece uygun görülmesi halinde idarece yapılacak açıklama, bu tarihe kadar doküman alanların tamamına gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir. İdarenin bu yazılı açıklaması, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün önce tüm istekli olabilecekler, adaylar veya isteklilerin bilgi sahibi olmalarını sağlayacak şekilde yapılır. Açıklamada, sorular ve idarenin ayrıntılı cevapları yer alır; ancak açıklama talebinde bulunanın kimliği belirtilmez. Yapılan yazılı açıklamalar, açıklama yapıldıktan sonra ihale veya ön yeterlik dokümanı alanlara, bu doküman ile birlikte verilir.” hükümleri yer almaktadır.

İnceleme konusu “ İtfaiye Aracı Alımı ” ihalesinde, ilan tarihinin 24.02.2012, ihale tarihinin 20.03.2012 olduğu, üç isteklinin ihale dokümanı satın aldığı, başvuru sahibinin 07.03.2012 tarihinde ihale dokümanını Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden indirmek suretiyle aldığı, iki isteklinin de teklif tarihinin 20.03.2012 olduğu, 20.03.2012 tarihli ihale komisyonu kararıyla iki isteklinin teklif verdiği ihalenin 185.000,00 TL teklif veren Katmerciler Araç Üstü Ekipman San. Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı,Kuruma yapılan 28.03.2012 tarihli itirazen şikayet başvurusunun 09.04.2012 tarihli Kurul kararı ile reddi üzerine ihale üzerinde bırakılan istekli ile 24.04.2012 tarihinde sözleşme imzalandığı görülmüştür.

İdarece 15.03.2012tarihinde Teknik Şartname’de değişiklikler yapıldığı ve Teknik Şartname’nin yeni halinin “açıklama isteği” başlığı altında Elektronik Kamu Alımları Platformu’na gönderildiği, EKAP üzerinden ihale dokümanı indirmek suretiyle doküman almasına rağmen söz konusu değişikliklere ilişkin zeyilnamenin başvuru sahibi Karba Otomotiv Makina San. ve Tic. Mim. Müh. Hiz. Ltd. Şti.ne tebliğ edilmediği idarenin 30.03.2012 tarih ve 116 sayılı yazısından anlaşılmaktadır

Bu çerçevede, idarece ihale dokümanında yapılan değişikliğin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca “açıklama” olarak kabul edilemeyeceği, değişikliklerin zeyilname ile doküman alanlara duyurulması gerekirken, “açıklama isteği ” adı altında Elektronik Kamu Alımları Platformu’na gönderilmesinin mevzuata uygun olmadığı, zeyilnamelerin Kamu İhale Kanunu ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği hükümleri gereği son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilmesi gerektiği halde, 15.03.2012 tarihli değişiklikleri içeren zeyilnamenin başvuru sahibine gönderilmemesi ve 20.03.2012 tarihli ihalenin ertelenmemesinin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 29’uncu maddesi ile Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 24’üncü maddesine aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başka****n

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi