KİK Kararı: 2013/UM.I-2859 (10 Temmuz 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/047
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 10.07.2013
Karar No : 2013/UM.I-2859
BAŞVURU SAHİBİ:
Alpler Medikal ve Sağlık Tic. Ltd. Şti., BAHÇEKAPI MAH. 2500 CAD. NO:15/9-10 ŞAŞMAZ ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kırıkkale Üniversitesi Tıp Fakültesi Araştırma Ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği, Fabrıkalar Mah. Saglık Cad. 71200 KIRIKKALE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/5076 İhale Kayıt Numaralı "1 Kalem Led Aydınlatma Sistemli Ameliyat Lambası" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kırıkkale Üniversitesi Tıp Fakültesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliğitarafından 19.02.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “1 Kalem LED Aydınlatma Sistemli Ameliyat Lambası Alımı” ihalesine ilişkin olarak Alpler Medikal ve Sağlık Tic. Ltd. Şti.nin 08.02.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 21.02.2013 tarih ve 6581 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.01.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/820 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname'nin 6'ncı maddesinde yer alan “Her bir aydınlatma başlığı dairesel çapı en az 60±5 cm olmalı, her bir lamba başlığı kendi ekseni etrafında en az 240° dönebilmelidir.” düzenlemesinin Şartname'den çıkarılması gerektiği, zira dairesel çap kavramının verilecek ekipmanın daire geometrisinde olması şartını getirdiği, lamba üreticilerinin ameliyathanelerdeki laminar flow akış performansı düşük olduğu için daire şeklinde LED lamba üretmedikleri, bu nedenle söz konusu düzenlemenin rekabeti sınırlayıcı nitelikte olduğu,

2. Teknik Şartname'nin 22'nci maddesinde yer alan “ Hüzme genişliği, tutma sapının döndürülmesi ya da başlığın bulunduğu kol üzerindeki kontrol panelinden elektronik olmak üzere küçük çapta en fazla 18±3 cm ile büyük çapta en az 26±4 cm arasında herhangi bir değere ayarlanabilmelidir. Işık çapı sabit olan sistemlerde bu özellik aranmayacaktır. Lambada, hiçbir şekilde odaklama (fokus) ayarı bulunmamalıdır.” düzenlemesinde yer verilen “Işık çapı sabit olan sistemlerde bu özellik aranmayacaktır” cümlesinin Şartname'den çıkarılması gerektiği, zira huzme genişliğinin büyük çap ile küçük çap arasında herhangi bir değere ayarlanabilmesinin önemli bir özellik olduğu ancak Şartname'den çıkarılması istenen cümle maddede yer aldığı sürece söz konusu özelliğe sahip olan ve olmayan lambalar arasında herhangi bir farklılık kalmayacağı ve idare tarafından ışık çapı sabit olan lambalar kabul edilecek ise 22'nci maddenin Teknik Şartname'de yer almasının bir mantığının bulunmadığı, diğer yandan böylesine önemli bir özelliğe sahip lambalar ile tek bir sabit çapa sahip lambalar arasında rekabet yaptırmanın teknik açıdan, fiyat açısından ve (değişik cerrahi branşlara hizmet edecek lambaların doğru tanı yapmasını engelleyeceği için) tıbbi açıdan sakıncalı olduğu,

Aktarılan düzenlemeler nedeniyle KLS Martin, Trumpf, Maquet ve Surgiris marka lamba üreticilerinin ürünlerini teklif edecek isteklilerin ihaleye katılamayacağı, Şartname düzenlemelerini yalnızca Steris marka Harmony LED 585 model lambanın karşılayabildiği, diğer yandan, yapılacak teknik değerlendirmede her bir maddenin ayrı ayrı rekabeti engelleyip engellemediğinden ziyade, şikâyete konu edilen maddelerin bir bütün olarak ele alınması ve Teknik Şartname'nin teorik olarak birden fazla markaya uygun olup olmadığının değil, fiilen birden fazla markaya uygunluğunun eşdeğer ürünler bakımından fiyat mukayesesi de yapılmak koşuluyla, somut verilere dayalı olarak açıkça ortaya konması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde (06.02.2013 tarihli zeyilname değişiklikleri işlenmiş olarak) “Her bir aydınlatma başlığı dairesel çapı en az 60±5 cm olmalı, her bir lamba başlığı kendi ekseni etrafında en az 240° dönebilmelidir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İtirazen şikâyet dilekçesinde öne sürülen iddialara ilişkin olarak 12.03.2013 tarihinde bir akademik kuruluştan teknik görüş istenilmiş olup 04.07.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan teknik görüş yazısında başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olarak “Söz konusu Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde geçen “dairesel çap” ifadesindeki “dairesel” sıfatı çap büyüklüğü belirtilen cismin daire biçiminde olması şartını ortaya çıkarmaktadır. Bu niteleme daire biçiminde olmayan lamba başlıklarının ihaleye girmesini engelleyebilir. Dolayısıyla, bu kelimenin çıkartılması uygun olur.” tespitlerine yer verilmiştir.

Teknik görüş yazısında yer alan tespitler doğrultusunda, Teknik Şartname’nin 6'ncı maddesinde yer alan, aydınlatma başlığının dairesel çapta olması gerektiği yönündeki düzenlemenin ihaledeki rekabet ortamını zedeleyecek nitelikte olduğu ve tüm istekliler için fırsat eşitliğinin sağlanmasını engellediği sonucuna varılmış olup söz konusu aykırılığın düzeltici işlemle ortadan kaldırılması mümkün olmadığından, ihalenin iptal edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 22’nci maddesinde (06.02.2013 tarihli zeyilname değişiklikleri işlenmiş olarak) “ Hüzme genişliği, tutma sapının döndürülmesi ya da başlığın bulunduğu kol üzerindeki kontrol panelinden elektronik olmak üzere küçük çapta en fazla 18±3 cm ile büyük çapta en az 26±4 cm arasında herhangi bir değere ayarlanabilmelidir. Işık çapı sabit olan sistemlerde bu özellik aranmayacaktır. Lambada, hiçbir şekilde odaklama (fokus) ayarı bulunmamalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İtirazen şikâyet dilekçesinde öne sürülen iddialara ilişkin olarak 12.03.2013 tarihinde bir akademik kuruluştan teknik görüş istenilmiş olup 04.07.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan teknik görüş yazısında başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak “Söz konusu Teknik Şartname’nin 22’nci maddesinde ameliyat lambasının oluşturduğu ışık hüzmesinin sayılarla ifade edilen minimum ve maksimum çapları arasında ayarlanabilir olma şartı belirtilmiştir. Bu özellik, cerrahi alan aydınlatma sistemlerinin teknik şartnamelerinin en temel unsurlarından biridir ve kanımca her teknik şartnamede yer almalıdır (Amerika Birleşik Devletleri Enerji Bakanlığı tarafından Ağustos 2011 yılında yayımlanmış “Technical Guidance Document: LED Surgical Task Lighting”). Işık hüzme çapı ayarlanabilir bir sistem ışık hüzme çapı sabit olan bir sisteme göre ek üstünlükler sağlar. Satın alınacak cerrahi aydınlatma sistemi için böyle bir teknik özellik şartı konulmuş ise “Işık çapı sabit olan sistemlerde bu özellik aranmayacaktır” ibaresinin eklenmesi bir anlam ifade etmemektedir. Dolayısıyla, söz konusu cümlenin şartnameden çıkarılması uygundur.

Özetle, Teknik Şartname’deki itiraza konu olan iki hususta da şikayet sahiplerinin haklı olduğu kanısına varılmıştır.” tespitlerine yer verilmiştir.

Teknik görüş yazısında yer alan tespitler doğrultusunda, Teknik Şartname’nin 22’nci maddesinde yer alan “ Işık çapı sabit olan sistemlerde bu özellik aranmayacaktır.” cümlesinin verimliliği, fonksiyonelliği ve bütün istekliler için fırsat eşitliğini sağlayabilmek amacıyla Teknik Şartname’den çıkarılması gerektiği sonucuna varılmış olup söz konusu aykırılığın düzeltici işlemle ortadan kaldırılması mümkün olmadığından, ihalenin iptal edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi