KİK Kararı: 2013/UM.I-2628

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/044
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 26.06.2013
Karar No : 2013/UM.I-2628
BAŞVURU SAHİBİ:
Biodal İç Ve Dış Tic. A.Ş. Pilot Ortak - İnkur Gıda İnş. Elekt. Turizm Sağlık San. Ve Tic. Ltd. Şti., GENERAL ALİ RIZA GÜRCAN CAD. ÇIRPICI YOLU NO : 2 K: 5 D : 33 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kamu Hastane Birliği (Beyoğlu) Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu, Turgut Özal Bulv Büyükdere Cd.Binbirçiçek Sk 2/3 34330 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/39118 İhale Kayıt Numaralı "Genel Sekreterliğimize Bağlı Okmeydanı Eğitim Araştırma Hastanesi Ve Şişli Etfal Eğitim Araştırma Hastanesi İçin 36 Ay Süre İle Merkezi İlaç Hazırlama Ve Uygulama Setleri Karşılığında Tam Otomatik Kemoterapi Robotu Temini" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İli Beyoğlu Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 29.04.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Genel Sekreterliğimize Bağlı Okmeydanı Eğitim Araştırma Hastanesi ve Şişli Etfal Eğitim Araştırma Hastanesi İçin 36 Ay Süre İle Merkezi İlaç Hazırlama ve Uygulama Setleri Karşılığında Tam Otomatik Kemoterapi Robotu Temini” ihalesine ilişkin olarak idare tarafından ihalenin iptali kararının Biodal İç ve Dış Tic. A.Ş. - İnkur Gıda İnş. Elekt. Turizm Sağlık San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’na bildirilmesi üzerine, başvuru sahibince 03.06.2013 tarih ve 19030 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.06.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/2059 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 23.520.000,00 TL olan teklif fiyatlarının yaklaşık maliyetin (26.033.769,05 TL) %90,34’üne tekabül ettiği, teklif fiyatlarının yaklaşık maliyetin 2.513.769,05 TL altında olmasına ve sunmuş oldukları birim fiyatın diğer kamu hastanelerinin alım yaptığı birim fiyatlara eşit, hatta daha düşük olmasına rağmen rekabet ortamı sağlanmadığı gerekçesi ile ihalenin iptal edilmesinin mevzuata aykırı olduğu dolayısıyla ihalenin iptaline ilişkin kararın iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “Kemoterapi Hazırlama ve Uygulama Setleri Karşılığında Tam Otomatik Kemoterapi Robotu Temini”

şeklinde belirtildiği, miktarı ve türüne ise Şartname ekinde,

Sıra No

Açıklama

Birimi

Brans Kodu

Miktarı

1

Kemoterapi Hazırlama Seti 250 cc

Adet

Hematoloji ve Onkoloji Sarf Malzemeleri

73.000

2

Kemoterapi Hazırlama Seti 500 cc

Adet

Hematoloji ve Onkoloji Sarf Malzemeleri

70.250

3

Kemoterapi Hazırlama Seti 1000 cc

Adet

Hematoloji ve Onkoloji Sarf Malzemeleri

64.750

4

Kemoterapi Uygulama Seti

Adet

Hematoloji ve Onkoloji Sarf Malzemeleri

100.000

şeklinde yer verildiği, 18’inci maddesinde teklif ve sözleşme türünün birim fiyat teklif ve sözleşme olacağının belirtildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. (Değişik son cümle: 30/7/2003-4964/24 md.) Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmüne,

“Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.

Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir…” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) İhale yetkilisince ihale onayının verildiği tarihten itibaren; sözleşmenin taraflarca imzalanıp notere onaylattırılması ve tescili ile noter onayı ve tescili gerekmeyen hallerde ise taraflarca sözleşmenin imzalanmasına kadar geçen süreçteki idari işlem ve eylemlere karşı aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından yapılacak başvuruların öncelikle idareye yapılması gerekmektedir.

(2) Ancak, idare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı idareye şikayet başvurusunda bulunulmadan, doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir.

(3) (Değişik: 03/05/2011- R.G. 27923/1 md) İhalede geçerli teklif kalmaması nedeniyle veya ihalede geçerli teklif olmakla birlikte bazı tekliflerin değerlendirme dışı bırakılması nedeniyle ihalede rekabetin oluşmadığı ve/veya kaynakların etkin kullanımının gerçekleşmediği gerekçesiyle ihalenin idare tarafından iptal edildiği durumlarda, aday veya istekliler tarafından başvuru veya teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına veya ihalenin iptali ile birlikte başvuru veya teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına karşı yapılan başvurular, ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılan başvuru olarak değerlendirilmez. Bu başvurular ihalenin iptaline yönelik bir başvuru olarak değerlendirilmediğinden, başvuruların öncelikle idareye yapılması, idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya on günlük süre içerisinde idare tarafından bir karar alınmaması hallerinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir. Ancak ihalenin iptali işleminden önce bir şikayet başvurusunun olduğu hallerde, başvuru veya teklifi değerlendirme dışı bırakılan aday veya isteklinin, teklifinin geçerli olduğuna ve bu nedenle ihalenin iptal edilmemesi gerektiğine yönelik olarak 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında öngörülen beş günlük süre içerisinde doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması da mümkündür.

(4) (Ek: 03/05/2011- R.G. 27923/1 md) Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine Kurul tarafından başvuru sahibinin teklifinin geçerli olduğuna dair düzeltici işlem kararı verilen hallerde, idarenin ihalenin iptali kararını geri alarak düzeltici işlem kararının gereğini yerine getirmesi zorunludur. İdarenin ihalenin iptali kararını geri almaması durumunda iptal kararına karşı yapılacak başvurunun doğrudan idari yargı mercilerine yapılması gerekmektedir.” açıklamasına,

Aynı Tebliğ’in “Kurum tarafından inceleme” başlıklı 14’üncü maddesinde “… (2) İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptali işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir. (Ek: 03/05/2011- R.G. 27923/3 md) 2 nci maddenin üçüncü ve dördüncü fıkraları kapsamında ihalenin iptali işlemi ile birlikte başvuru veya teklifin değerlendirme dışı bırakılması işlemine karşı yapılan başvurular, idarenin iptal gerekçesi ve bu gerekçeye dayanak teşkil eden ve başvuruya konu edilen değerlendirme işlemi yönünden incelenir…” açıklamasına yer verilmiştir.

Yapılan incelemede, ihalenin ilanının 01.04.2013 tarihinde yapıldığı, ihalede beş adet ihale dokümanı satın alındığı, doküman alan istekli olabileceklerden Sümerler Kur. Tem. ve Sağ. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. ile Polen Medikal Ürünler Ltd. Şti.nin 24.04.2013 ve 25.04.2013 tarihlerinde idare kayıtlarına alınan şikâyet başvurularının süresinde yapılmadığı gerekçesiyle reddedildiği, 29.04.2013 tarihinde yapılan ihaleye bir isteklinin katıldığı, 16.05.2013 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalede rekabet ortamının sağlanmadığı gerekçesiyle ihalenin iptaline karar verildiği, anılan kararın 20.05.2013 tarihinde onaylandığı ve 31.05.2013 tarihinde başvuru sahibi Biodal İç ve Dış Tic. A.Ş. - İnkur Gıda İnş. Elekt. Turizm Sağlık San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’na bildirildiği ve 03.06.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile anılan istekli tarafından itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Söz konusu ihalede başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmadığı ve iptal kararının idareye yapılan şikâyet başvurularından sonra alındığı, bu durumda İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in yukarda anılan açıklamaları ışığında incelemeye konu itirazen şikâyet başvurusunun iptale yönelik bir başvuru niteliği taşıdığı, bu tür başvuruların ise 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 56’ncı maddesi gereğince iptal gerekçesiyle sınırlı incelenmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Tekliflerin değerlendirmesine yönelik olarak ihale komisyonunca yapılan değerlendirme sonrasında komisyon kararında “16.05.2013 tarihinde toplanan ihale komisyonunda, ihale için, Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden 5 (beş) adet firmanın ihale dokümanı satın almasına rağmen, bu firmalardan 2 (iki) tanesinin iş ortaklığı oluşturmak suretiyle ihaleye teklif verdiği ve ihaleye tek teklif verildiği tespit edilmiştir. Her ne kadar teklif, ihalenin toplam yaklaşık maliyeti olan 26.033.769,05 TL’den daha düşük bir bedel olsa da, Kamu İhale Kanununun 5. maddesinde belirtilen gerekli rekabet ortamının sağlanmaması ve bu durumun ihtiyaçların uygun şartlarda karşılanamaması sonucunu doğuracağı düşüncesiyle, ihalenin iptal edilmesi kanaati oluşmuştur. Bununla birlikte, ihaleye iki farklı firma tarafından yapılan, iki adet itirazen şikâyet başvurusunun, yasal süresi içerisinde, idaremiz kayıtlarına ulaşmaması nedeniyle şikâyet başvurularının süre yönünden reddedildiği tespit edilmiştir. Söz konusu itirazen şikâyet başvurularında belirtilen hususların detaylı olarak incelenerek, gerekli görülmesi halinde şartnamede değişiklikler yapılması ve ihaleye maksimum katılımın sağlanması için ihalenin iptalinin uygun olacağı mütalaa edilmiştir. Yukarıda açıklanan gerekçeler doğrultusunda ihalenin iptaline ve ihale kararının onayı için ita amirine sunulmasına komisyonumuzca
Oybirliğiyle karar verilmiştir.” ifadelerine yer verilerek ihalenin iptaline karar verildiği, iptal kararının 20.05.2013 tarihinde ihale yetkilisince onaylandığı görülmüştür.

İhalenin iptali konusunda idarelerin takdir yetkisi bulunmakta ise de bu yetki mutlak ve sınırsız olmayıp, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlıdır.

İdarenin başvuru konusu ihaleyi, ihaleye bir isteklinin teklif sunduğu dolayısıyla ihalede rekabetin oluşmadığı, gerekli görülmesi halinde şartnamede değişiklikler yapılması ve ihaleye daha fazla katılımın sağlanması gerekçesi ile iptal ettiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü bulunmaktadır.

İdarenin iptal gerekçeleri değerlendirildiğinde, ihale mevzuatı çerçevesinde bütün tekliflerin reddedilerek ihalenin iptal edilmesinde idarelerin kamu yararı ve hizmet gerekleri çerçevesinde serbest olduğu ve incelenen ihalede idarece tek geçerli teklif olması dikkate alınarak temel ilkeler olan ihtiyaçların uygun şartlarla karşılanması ve rekabetin sağlanması ilkelerinin yerine getirilmediği sonucuna varıldığı ve bu durumun ihale dokümanında yer verilen düzenlemelerden kaynaklanmış olabileceğinin değerlendirildiği, nitekim yaklaşık maliyeti 26.033.769,05 TL olan ihaleye tek isteklinin teklif vermiş olmasının ihale dokümanında ihaleye katılımı kısıtlayan düzenlemeler bulunduğuna yönelik değerlendirmeyi anlaşılabilir kıldığı ve bu kapsamda söz konusu ihalede yukarıda sözü edilen temel ilkelerin yeterince sağlanamadığı konusunda idarece yapılan değerlendirme sonucunda tesis edilen ihalenin iptali işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi