KİK Kararı: 2013/UM.I-2359

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/040
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 05.06.2013
Karar No : 2013/UM.I-2359
BAŞVURU SAHİBİ:
Elips Elektronik San .Ve Tic. Ltd. Şti., KORE ŞEHİTLERİ CAD. MİTHAT ÜNLÜ SOK. NO:1-3 ZİNCİRLİKUYU İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Coğrafi Bilgi Sistemleri Gen. Müd. Çevre Ve Şehircilik Bakanlığı Müsteşarlık, Coğrafi Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü Söğütözü Mahallesi 2179. Sokak No:5 Kat: 1 Balgat / Ankara 06510 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/38502 İhale Kayıt Numaralı "1000 Adet Kişisel Bilgisayar (Tip-1), 500 Adet Kişisel Bilgisayar (Tip-2), 1000 Adet Lcd Monitör (Tip-1) Ve 500 Adet Lcd Monitör (Tip-2)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Coğrafi Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü tarafından 29.04.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “1000 Adet Kişisel Bilgisayar (Tip-1), 500 Adet Kişisel Bilgisayar (Tip-2), 1000 Adet Lcd Monitör (Tip-1) ve 500 Adet Lcd Monitör (Tip-2)” ihalesine ilişkin olarak Elips Elektronik San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 19.04.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.04.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.05.2013 tarih ve 16048 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.05.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/1739 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İhalede Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 19 uncu maddesinde yer alan “Teklif edilecek sistem en az CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC standartlarından en az ikisini standartlarını destekleyecektir. İlgili belgeleri teklif ekinde verilmelidir.” düzenlemesi ile,

- Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 21 inci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesinde yer alan “Teklif edilecek sistem en az Energy Star sertifikalı olacaktır. Energystar uyumluluğu www.energystar.gov veya wwww.eu-energystar.org adresinde yayınlanmış olacaktır.” düzenlemesinde istenilen yabancı ülke sertifikaları ile Energy star sertifikasının katılım ve yeterlik belgesi olarak tanımlanmış olmasına rağmen İdari Şartname ve ihale ilanında yer almadığı, bu durumun mevzuata aykırı olduğu,

Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 19 uncu maddesinde istenilen CE: Avrupa normlarına uyumluluk, TUV/GS: Almanya kökenli kalite yönetim belgesi, UL/CSA: Kanada kökenli, FCC: Amerika kökenli sertifikalar oldukları ve yerli üreticiler tarafından üretilmiş bilgisayarların ihaleye katılmasına engel olduğu, ayrıca bu durumun 06.09.2011 tarih ve 28046 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan “Kamuda Yerli Ürün Kullanılmasına Yönelik Başbakanlık Genelgesine aykırı olduğu,
İdare tarafından verilen kararın İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 10/4 üncü maddesine aykırı olarak gerekçeli alınmadığı, anılan Yönetmeliğin 12 inci maddesindeki şekil şartlarını taşımadığı, doküman indirildiğine ilişkin formda yer alan adreslerine iadelitaahhütlü posta ile gönderilmediği,kararın geçersiz olduğuiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 14 üncü maddesinde,

“(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.

(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(4) Teknik şartnamede, alım konusu malın ambalajlanması ve etiketlenmesi ile kullanım kılavuzuna yönelik düzenleme yapılabilir.

(5) Teknik şartnamede, alım konusu malın montajı ve satış sonrası servisi ile yedek parçasının sağlanmasına yönelik düzenleme yapılabilir.

(6) Teknik şartnamenin hazırlanmasında, ürünlere ilişkin teknik mevzuatın hazırlanması ve uygulanmasına dair mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır.

(7) Teknik şartnamede yapılacak düzenlemelerin, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülen mesleki ve teknik yeterlik kriterleri ve belgeleriyle uyumlu olması gerekir.

(8) Teknik şartnamedeki düzenlemelerin; ihale komisyonu ile muayene ve kabul komisyonunca yapılacak inceleme ve değerlendirmelerde tereddüt oluşturmayacak şekilde açık olması gerekir…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26 ncı maddesinin ikinci fıkrasında,

“Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74 üncü maddesinde,

“74.1. İdareler, ihale konusu işin niteliğini ve uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen maddelerini esas alarak, ihale dokümanında kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenleme yapabilirler. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesi, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil edecektir.

74.2. İdarece kalite ve standarda ilişkin belge istenmesi durumunda, standarda ilişkin tanıma (kritere), belgenin başvuru veya teklif kapsamında istenmesi halinde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede, yükleniciden istenmesi halinde ise teknik şartnamede yer verilecektir…” açıklaması,

Kişisel Bilgisayar” Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi ile “Kişisel Bilgisayar” Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 19 uncu maddesinde “Teklif edilecek sistem en az CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC standartlarından en az ikisini standartlarını destekleyecektir. İlgili belgeleri teklif ekinde verilmelidir.” düzenlemesi,

“Kişisel Bilgisayar” Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 21 inci maddesi ile “Kişisel Bilgisayar” Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesinde “Teklif edilecek sistem en az Energy Star sertifikalı olacaktır. Energystar uyumluluğu www.energystar.gov veya wwww.eu-energystar.org adresinde yayınlanmış olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan hüküm ve açıklamalardan, ihale konusu malın teknik kriterleri ve özelliklerine teknik şartnamelerde yer verileceği, yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin ise ihale ilanı ile idari şartnamede belirtilmesigerektiği anlaşılmaktadır.

Şikâyete konu maddelerden; Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 21 inci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi incelendiğinde teklif edilecek sistemin en az Energy Star sertifikalı olmasının istenildiği ve bunun www.energystar.gov veya wwww.eu-energystar.org adresinde yayınlanmış olması gerektiğinin belirtildiği görülmektedir. Söz konusu düzenlemede anılan sertifikanın teklif ekinde sunulmasına ilişkin bir ibarenin yer almadığı, İdari Şartname’de de buna ilişkin bir düzenlemenin olmadığı dikkate alındığında, anılan düzenlemenin ihaleye katılım aşamasında bir yeterlik kriteri olarak görülemeyeceği ve bunun sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olduğu belirlenmiştir.

Şikâyete konu maddelerden; Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 19 uncu maddesinde yer alan CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC standartlarından en az ikisinin teklif ekinde sunulacağının istenildiği görülmekle birlikte, İdari Şartname’de bu konuya dair herhangi bir düzenleme yapılmaması ve bu konuda Teknik Şartname’ye herhangi bir atıfta bulunulmaması, söz konusu düzenlemede istenilen belgelerin idarece yeterlik belgesi olarak belirlenmediği anlamına gelmekte ve Kurulun istikrar kazanmış kararları doğrultusunda, sadece Teknik Şartname’de istenilen anılan belgelerin tekliflerin verilmesi aşamasında sunulmamasının tekliflerin değerlendirme dışı bırakılması sonucunu doğurmayacağı anlaşılmaktadır.

Sonuç olarak söz konusu düzenlemelerin teklif vermeye engel nitelikte olmadığı belirlendiğinden, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde,

“İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü yer almaktadır.

Mevzuatın yukarıda aktarılan hükümlerinden, ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanmasının esas olduğu, teknik şartnamelerde idareler tarafından alınacak malın teknik kriterleri ve özelliklerinin belirleneceği, bunların verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürünün belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi istekli tarafındanKişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 19 uncu maddesinde yer alan “Teklif edilecek sistem en az CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC standartlarından en az ikisini standartlarını destekleyecektir. İlgili belgeleri teklif ekinde verilmelidir.” düzenlemesinde belirtilen sertifikaların yabancı ülke kökenli oldukları ve bunların yerli üreticiler tarafından üretilmiş bilgisayarların ihaleye katılmasına engel olduğu iddia edilmektedir.

Söz konusu belgelerin yabancı belgelendirme kuruluşları tarafından verildiği anlaşılmakla birlikte, bu durumun yerli üreticilerin bu standartları elde edemeyeceği anlamına gelmediği, belirtilen belgelerin ülke, marka ve firma ayırt edilmeksizin koşullarına uyulduğu takdirde herkes tarafından alınabileceği, dolayısıyla anılan düzenlemenin bu haliyle yerli üreticiler tarafından üretilen bilgisayarların teklif edilmesini engelleyen bir düzenleme niteliğinde olmadığı anlaşılmış ve iddia yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 65 inci maddesinde,

“Aday, istekliler ve istekli olabileceklere yapılacak her türlü bildirim ve tebligatlarda aşağıdaki hususlara uyulması zorunludur:

a) Tebligatlar idareler veya Kurum tarafından aşağıdaki yöntemler kullanılarak yapılabilir:

_
1 ) İmza karşılığı elden._

_
2 ) İadeli taahhütlü mektupla._

_
3 ) Elektronik ortamda._

_
4 ) Faksla._

İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, yabancı isteklilerde ise ondokuzuncu gün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihi esas alınır.

b) İdareler veya Kurum tarafından elektronik ortamda veya faks ile yapılan tebligatlar ile çerçeve anlaşmaya dahil olan istekliler tarafından elektronik ortamda sunulan fiyat tekliflerinin aynı gün teyit edilmesi zorunludur. Elektronik ortamda veya faks ile yapılan bildirimlerde bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikâyetin sonuçlandırılması” başlıklı 7 nci maddesinde,

“(1) Şikayet başvuruları üzerine idare tarafından yapılacak inceleme ihale yetkilisince bizzat yapılabileceği gibi ihale yetkilisinin görevlendireceği bir veya birden fazla raportör tarafından da yapılabilir. İhale komisyonu üyeleri de raportör olarak görevlendirilebilir. Yapılacak inceleme sonucunda, ihale yetkilisi veya usulüne uygun olarak yetki devri yapılmış kişi tarafından gerekçeli olarak ikinci fıkrada belirtilen kararlardan biri alınır.

(2) Şikâyet üzerine idare tarafından yapılan inceleme sonucunda gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) Düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşmenin imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir.

…

(11) Şikâyet üzerine verilen kararlar, Yönetmeliğin 24 üncü maddesinde yer alan tebligat ve bildirim esaslarına göre bildirilir. Elektronik posta yoluyla veya faks ile yapılan bildirimlerde, bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Bu şekilde yapılan bildirimlerin aynı gün idare veya Kurum tarafından teyit edilmesi zorunludur. Aksi takdirde bildirim yapılmamış sayılır. Teyit işleminin gerçekleşmiş kabul edilmesi için tebligatın iadeli taahhütlü mektupla bildirime çıkarılmış olması yeterlidir.

(12) Yapılan bildirimlere ilişkin tebellüğ belgeleri ile elektronik posta yoluyla veya faks ile yapılan bildirimlerde, elektronik posta veya faksın gönderildiği tarih ile gönderilen yazı içeriğini de gösteren belgelerin ihale işlem dosyası içerisinde muhafaza edilmesi ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması halinde bu belgelerin ihale işlem dosyası kapsamında Kuruma gönderilmesi gerekmektedir.

(13) Bu çerçevede, elektronik posta yoluyla yapılan bildirimlerde elektronik postanın bilgisayar çıktısı, faks ile yapılan bildirimlerde iletim raporu ile birlikte gönderilmiş olan metnin faks makinesinin hafızasından çıkarılması ve idare yetkilisi tarafından imzalanması, usulüne uygun bildirim yapıldığının ispatı açısından idareler için önem arz etmektedir…” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler tarafından süresi içerisinde şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, şikâyet başvuruları üzerine idare tarafından gerekçeli olarak Kanun’un 54 üncü maddesinde belirtilen kararlardan birinin alınacağı ve alınan kararın Kanun’un 65 inci maddesinde yer alan tebligat ve bildirim esaslarına göre bildirilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

İhale işlem dosyasında yapılan incelemede, başvuru sahibinin 19.04.2013 tarihinde yapmış olduğu şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan 24.04.2013 tarihli kararın istekliye bildirimine ilişkin herhangi bir bilginin yer almadığı görülmüş ve 16.05.2013 tarihli yazımızla tebligata esas bilgi ve belgeler ilgili idareden talep edilmiştir. İdare tarafından gelen ve 23.05.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan bilgi ve belgelerde tebligata esas herhangi bir bilginin yer almadığı, idarenin üst yazısında ise, “şikâyete Teknik Şartname’de değişiklik yapılması düşünülmediği için bilgi edinme kanununa dayalı bilgi amaçlı olarak cevap verildiği” ifadesinin yer aldığı görülmüştür.

Yapılan tespitler neticesinde, idare tarafından yapılan işlemin yukarıda belirtilen mevzuat düzenlemeleri doğrultusunda gerçekleştirilmediği anlaşılmıştır. Bu durumda Tebligat Kanunu’nun “Usulüne Aykırı Tebliğin Hükmü” başlıklı 32 nci maddesinde yer alan _“Tebliğ usulüne aykırı yapılmış olsa bile, muhatabı tebliğe muttali olmuş ise muteber sayılır._Muhatabın beyan ettiği tarih, tebliğ tarihi addolunur” hükümgereği başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde belirttiği 30.04.2013 tarihinin idarenin kararını bildirim tarihi olarak kabul edileceği, bu doğrultuda anılan isteklinin Kuruma itirazen şikâyet süresi içerisinde 08.05.2013 tarihinde başvuruda bulunduğu, idarece alınan kararı öğrendiği de dikkate alındığında, söz konusu istekli açısından herhangi bir hak kaybına yol açacak durumun oluşmadığı belirlenmiş ve iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

GEREKÇEDE KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde, “İhalede Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 19 uncu maddesinde yer alan “Teklif edilecek sistem en az CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC standartlarından en az ikisini standartlarını destekleyecektir. İlgili belgeleri teklif ekinde verilmelidir.” düzenlemesi ile Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 21 inci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesinde yer alan “Teklif edilecek sistem en az Energy Star sertifikalı olacaktır. Energystar uyumluluğu www.energystar.gov veya wwww.eu-energystar.org adresinde yayınlanmış olacaktır.” düzenlemesinde istenilen yabancı ülke sertifikaları ile Energy star sertifikasının katılım ve yeterlik belgesi olarak tanımlanmış olmasına rağmen İdari Şartname ve ihale ilanında yer almadığı, bu durumun mevzuata aykırı olduğu” şeklinde belirtilen dile getirdiği birinci iddiası Kurul çoğunluğunca verilen kararda, “…; Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 19 uncu maddesinde yer alan CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC standartlarından en az ikisinin teklif ekinde sunulacağının istenildiği görülmekle birlikte, İdari Şartname’de bu konuya dair herhangi bir düzenleme yapılmaması ve bu konuda Teknik Şartname’ye herhangi bir atıfta bulunulmaması, söz konusu düzenlemede istenilen belgelerinidarece yeterlik belgesi olarak belirlenmediği anlamına gelmekte ve Kurulun istikrar kazanmış kararları doğrultusunda, tekliflerin değerlendirme aşamasında da anılan belgelerin isteklilerce sunulup sunulmadığına ilişkin bir değerlendirmenin yapılamayacağı anlaşılmaktadır.” şeklinde belirtilen gerekçeye dayanılarak söz konusu düzenlemelerin teklif vermeye engel nitelikte olmadığına ilişkin “** itirazen şikayet başvurusunun reddine** ” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin ihale dokümanın ilişkin birinci iddiasının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden Kurul kararına dayanak teşkil eden esas inceleme raporu ve eki belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda;

4734 sayılı Kanunun 27 nci maddesinde;

“ İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri ” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler ” başlıklı 26 ncı maddesinde;

“(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “ Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler ” başlıklı 28 inci maddesinde;

“(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında yer alır. Bu düzenlemelerde alımın niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Yüklenici tarafından bu yükümlülüklere ilişkin olarak muayene ve kabul komisyonuna sunulması gereken belgelerin açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Teknik şartnamede düzenlenen yükümlülüğe ilişkin, tip sözleşmede bir madde bulunmaması durumunda; tip sözleşmenin “Diğer Hususlar” başlıklı maddesinde bu yükümlülük düzenlenebilir.” hükmü,

Yer almaktadır.

Şikayete konu ihale olan “ Kişisel Bilgisayar ” Tip1 Teknik Şartnamesinin 20 nci maddesi ile “ Kişisel Bilgisayar ” Tip2 Teknik Şartnamesinin 19 uncu maddesinde,

“Teklif edilecek sistem en az CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC standartlarından en az ikisini standartlarını destekleyecektir.İlgili belgeleri teklif ekinde verilmelidir.”,

“ Kişisel Bilgisayar ” Tip1 Teknik Şartnamesinin 21 inci maddesi ile “ Kişisel Bilgisayar ” Tip2 Teknik Şartnamesinin 20 nci maddesinde “Teklif edilecek sistem en az Energy Star sertifikalı olacaktır. Energystar uyumluluğu www.energystar.gov veya wwww.eu-energystar.org adresinde yayınlanmış olacaktır.” ,

Şeklinde ifade edilen düzenlemelerinin yer aldığı görülmekle birlikte,

Teknik şartnamenin yukarıda belirtilen düzenlemelerinin,ihaleye katılımda istenilen yeterlik belgelerinin yer aldığı idari şartnamenin 7 nci maddesinde düzenlenmediği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından ihaleye teklif verilmediği anlaşılmakla birlikte, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından ihaleye ilişkin teknik şartnamenin 19 uncu maddesi gereği olarak teklif ekinde verilmesi istenilen “ CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC” standartlarından en az ikisini teklifi ekinde sunduğu ve ihale komisyonunca kabul edildiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanda birbiri ile çelişen düzenlemelerin var olduğuna ilişkin başvuru konusu kapsamında, ihale dokümanında yer alan söz konusu düzenlemelerin açıkça Kanuna aykırı olup olmadığı ve bu düzenlemeler ile ihale işlemlerinin sonuçlandırılıp sonuçlandırılamayacağı yönünde yapılan incelemede,

İdari şartnamenin 7 nci maddesinde sayılmayan bazı belgelerin, ihaleye konu “ Kişisel Bilgisayar ” Tip1 Teknik Şartnamesinin 20 nci ve 21 inci maddeleri ile “ Kişisel Bilgisayar ” Tip2 Teknik Şartnamesinin 19 uncu ve 20 nci maddelerinde bir yeterlik kriterleri niteliğinde ifade edildiği ve teknik şartnamenin belirtilen maddelerinde, anılan belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerektiğinin açık bir şekilde ifade edildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun genel gerekçeleri arasında; “Saydamlık ilkesinin gereği olarak, ihalelerin isteklilerin yanı sıra hazır bulunan herkes önünde açık olarak yapılması… öngörülmüştür.” denilmiş, anılan Kanunun 36 ncı maddesinin yasama gerekçesinde; _“Şeffaflığı sağlamak üzere, ihale saatinde isteklilerin tekliflerini içere zarfların hazır bulunanlar önünde açılarak, içindeki belgelerin tam olarak verilip verilmediği ile teklif mektubu ve geçici teminatı usulüne uygun olup olmadığını kontrol edilmesi düzenlenmiştir.Daha sonra yapılacak değerlendirmeler sırasında herhangi bir itiraz ile karşılaşılmaması için, isteklilerin teklif fiyatlarını açıklanması ve bütün bu işlemlerin tutanakla belgelenmesi öngörülmüştür …” _şeklinde belirtilmiştir.

İnceleme konusu ihalede; teknik şartnamede, yukarıda belirtildiği üzere teklif ile birlikte bazı bilgi ve belgelerin verilmesi yönünde düzenlemelere yer verilerek, isteklilerin ihaleye katılım aşamasında Teknik Şartnamede belirtilen bilgi ve belgeleri, teklifle birlikte ihale dosyasında sunmalarının istenildiği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Yasaya göre gerçekleştirilen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde gerçekleştirilmektedir. İdari şartname ve teknik şartname ihale dokümanı kapsamında yer alan belgelerden olup, işe ait idari şartnamenin 5.1 maddesinde de, idari şartname ve teknik şartnamenin ihale dokümanını oluşturan belgelerden olduğu belirtilmiştir.

4734 sayılı Yasanın 10 uncu maddesi uyarınca, yeterlik belgesi olarak istenebilecek belgelerin Teknik Şartnamede yer alması ve teklif ekinde sunulmasının istenilmesi halinde, yeterlik koşulu olduğu ve sunmayanların değerlendirme dışı bırakılacağı açıktır.

İdarece, teknik şartnamede istenilen bilgi ve belgelerin, ihale konusu hizmet işinin ifasında, hizmette kullanılacak araçların teknik şartnamede belirtilen özelliklere uygun olup olmadığının denetlenmesine yönelik bir yeterlik kriteri olduğu, bu sebeple ihale komisyonunca değerlendirme yapılırken, kesinleşmiş olan ihale dokümanı çerçevesinde, isteklilerin kesinleşen ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun teklif verip vermediğinin, yeterliği sağlayıp sağlamadığının belirlenmesi gerekmektedir. Nitekim, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından ihaleye ilişkin teknik şartnamenin 19 uncu maddesi gereği yeterlik olarak teklif ekinde verilmesi istenilen “ CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC” standartlarından en az ikisini teklifi ekinde sunduğu ve ihale komisyonunca kabul edildiği anlaşılmıştır. Aksi halde, yeterliği alamamış bir isteklinin sözleşme sonrasında bazı bilgi ve belgeleri sunacağı varsayımından hareketle yeterli bulunarak, üzerine ihale yapılması durumunda, 4734 sayılı Kanun, ilgili mevzuat ve idarece düzenlenen ihale dokümanı hükümlerine aykırı işlem tesis edilmiş olacaktır.

Bu çerçevede,isteklilerce sunulan tekliflere ilişkin değerlendirmenin ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde yapılması gerektiğinden, isteklilerin tekliflerinin teknik şartnameyi karşılayıp karşılamadığına yönelik değerlendirmenin de sunulan belgeler üzerinden yapılması gerekmekte olduğundan, teknik şartnamede yapılan mevcut düzenleme çerçevesinde tekliflerin değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede, başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin birinci iddiasına yönelik olarak, teknik şartnamede yeterliğe ilişkin belirtilen mevcut düzenleme çerçevesinde tekliflerin değerlendirilmesi gerektiği ve bu gerekçenin de Kurul çoğunluğunun bu hususa yönelik karar gerekçesi ile yer değiştirmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, bu iddiaya ilişkin Kurulca verilen karar gerekçesine katılmıyorum.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde “ İhalede Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 19 uncu maddesinde yer alan “Teklif edilecek sistem en az CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC standartlarından en az ikisini standartlarını destekleyecektir. İlgili belgeleri teklif ekinde verilmelidir.” düzenlemesi ile

- Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 21 inci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesinde yer alan “Teklif edilecek sistem en az Energy Star sertifikalı olacaktır. Energystar uyumluluğu www.energystar.gov veya wwww.eu-energystar.org adresinde yayınlanmış olacaktır.” düzenlemesinde istenilen yabancı ülke sertifikaları ile Energy star sertifikasının katılım ve yeterlik belgesi olarak tanımlanmış olmasına rağmen İdari Şartname ve ihale ilanında yer almadığı, bu durumun mevzuata aykırı olduğu, ” şeklinde dile getirdiği birinci iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca, söz konusu düzenlemeler teklif vermeye engel nitelikte olmadığı gerekçesiyle “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin;

“Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26 ncı maddesinin ikinci fıkrasında “Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

“Teknik Şartname” başlıklı 14 üncü maddesinde, “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur.

“Kalite ve standart ile ürünlerin piyasaya arzına ilişkin belgeler” başlıklı 42’nci maddesinde “(2) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğu ve bu uygunluğu gösteren belge veya belgelere yönelik olarak ön yeterlik veya ihale dokümanında düzenleme yapılabilir…” hükmü,

Yer almaktadır.

Kararda da açıklandığı üzere, idarece Kişisel Bilgisayar” Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi ile “Kişisel Bilgisayar” Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 19 uncu maddesinde “Teklif edilecek sistem en az CE, TUV/GS, UL/CSA veya FCC standartlarından en az ikisini standartlarını destekleyecektir. İlgili belgeleri teklif ekinde verilmelidir.” düzenlemesine,

Teknik şartnamenin şikâyete konu maddelerinden; Kişisel Bilgisayar Tip1 Teknik Şartnamesi’nin 21 inci maddesi ile Kişisel Bilgisayar Tip2 Teknik Şartnamesi’nin 20 nci maddesi incelendiğinde teklif edilecek sistemin en az Energy Star sertifikalı olmasının istenildiği ve bunun www.energystar.gov veya wwww.eu-energystar.org adresinde yayınlanmış olması gerektiği, bunu teyit eder belgelerin de teklif ekinde sunulması gerektiği düzenlemesine yer verilerek söz konusu düzenlemeler yeterlik kriterine dönüştürüldüğü anlaşılmaktadır. Bu durumda söz konusu düzenlemelere yukarıda anılan mevzuat gereği ihale ilanında ve idari şartnamede yer verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır. İdari Şartnamede yer verilmesi gereken düzenlemeye Teknik Şartnamede yer verilmesi ise belirtilen belgelerin tekliflerin sunulması aşamasında bütün istekliler tarafından mı sunulacağı, yoksa malın teslimi aşamasında ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından mı sunulacağı konusunda çelişkiye neden olacaktır. Ayrıca bu durum mevzuatta öngörülen Teknik Şartnamede yapılacak düzenlemelerin, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülen mesleki ve teknik yeterlik kriterleri ve belgeleriyle uyumlu olması gerektiği kuralına da aykırılık teşkil etmektedir.

Açıklanan nedenlerle, Teknik şartnamede yer alan şikayete konu düzenlemelerin niteliği itibarı ile yeterlik kriteri olduğu, mevzuat gereği yeterlik kriterlerine ihale ilanı ve idari şartnamede yer verilmesi gerektiği dikkate alındığında, söz konusu düzenlemelerin ihale dokümanında çelişkiye neden olacağı sonucuna varıldığından “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle Kurul çoğunluğunca verilen “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KİK Kararı: 2013/UM.I-2359

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin