KİK Kararı: 2013/UH.IV-2803

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/045
Gündem No : 99
Karar Tarihi : 03.07.2013
Karar No : 2013/UH.IV-2803
BAŞVURU SAHİBİ:
Bersude Gıda Paz. San. Ve Tic. Ltd. Şti., ATATÜRK BULVARI ŞYH.SİNAN MAH. GÜÇLÜ APT. NO:139/1B TEKİRDAĞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Esenyurt Devlet Hastanesi Baştabipliği, Fatih Mahallesi 19 Mayıs Bulvarı 08 34510 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/128366 İhale Kayıt Numaralı "2013 Yılı Malzeme Dahil Yemek Pişirme Kahvaltı Hazırlama,Dağıtım Ve Sonrası Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Esenyurt Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 12.10.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2013 Yılı Malzeme Dahil Yemek Pişirme Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 17.06.2013tarih ve 20480sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/2232sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle, hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının idarelerce uygulanmasının zorunlu olduğu, Kurulun benzer konulara ilişkin emsal kararlarının da aynı şekilde değerlendirilmesi gerektiği, bu kapsamda, başka ihalelere ilişkin bazı Kurul kararları dikkate alındığında mevcut ihalede de idarenin ilgili kararlara uygun işlem tesis etmesinin zorunlu olduğu, nitekim, istekli olarak teklif vermiş oldukları şikâyete konu ihalenin dokümanı incelendiğinde tekliflerin verilmesini ve değerlendirilmesini engelleyici düzenlemelerin bulunduğu, idarece kendilerinden aşırı düşük teklif açıklama istenmesine ilişkin işlemin mevzuata uygun gerçekleştirilmediği, idarenin yaklaşık maliyet tespit yönteminin hatalı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır… ” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde ise “ Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’un 56’ncı maddesinde, Kamu İhale Kurulunun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği hüküm altına alınmış olup, kamu ihale mevzuatında, Kurul tarafından karara bağlanan hususların yeniden incelemeye alınmasına ilişkin bir düzenleme bulunmamaktadır. Ayrıca, aynı Kanun’un 57’nci maddesinde, şikâyetler ile ilgili olarak Kurum tarafından verilen nihai kararların mahkemelerde dava konusu edilebileceği belirtilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinin son fıkrasında da “İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunulamaz.” açıklaması yer almaktadır.

Yapılan incelemede, Pendaş Gıda Ltd. Şti. tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusu sonrasında 03.01.2013 tarihli ve 2013/UH.III-15 sayılı Kurul kararı ile ihale üzerinde bırakılan istekli konumundaki Bersude Gıda Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği görülmüştür. İstekli tarafından, bu aşamada, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 16’ncı maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “Hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının eksik veya yanlış uygulandığını iddia eden ilgililer bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikâyet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” açıklaması çerçevesinde idareye başvuruda bulunulmadan doğrudan Kuruma başvuruda bulunulmuşsa da, ilgilinin itirazen şikâyet dilekçesinde yer verdiği başka ihalelere ilişkin Kurul kararlarının kendisinin mevcut ihaledeki hukuki durumunda değişiklik yaratmasına imkan bulunmadığı, geçersiz teklif sahibi olarak ancak 03.01.2013 tarihli ve 2013/UH.III-15 sayılı Kurul kararını dava konusu edebileceği ve dava sonucuna göre ihale sürecine dahil olabileceği, öte yandan, başvuru dilekçesinde yer alan iddialar dikkate alındığında, başvurunun Kurul kararına itiraz niteliği taşımasının yanısıra, isteklinin, ihale dokümanını, yaklaşık maliyetin belirlenme şeklini ve idarenin aşırı düşük teklif açıklama talep yazısını şikâyete konu ettiği anlaşılmıştır.

Belirtilen hususlara ilişkin olarak idareden talep edilen bilgi ve belgelere göre ise**,** başvuru sahibinin ihalede teklifi geçerli olsaydı dahi, ilgilinin yukarıda belirtilen iddialarla ilgili olarak süresinde idareye şikâyet başvurusunda bulunmadığı ve ihale dokümanına ilişkin iddialarını da ihaleye teklif vermek ve ihale dokümanının içeriğini kabul etmek suretiyle istekli niteliğini kazandıktan sonra ileri sürmesi nedeniyle bu konuda öncelikle şikâyet ehliyetinin bulunmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun usul, ehliyet ve süre yönünden reddi gerekmektedir

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi