KİK Kararı: 2013/UH.III-762

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/011
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 04.02.2013
Karar No : 2013/UH.III-762
BAŞVURU SAHİBİ:
Baytekin İnş. Tem. Gıda Yemek Üretim Nakl. Ve Bilgisayar Hizm. San. Ve Tic. Ltd. Şti., LİSE CAD. ORAN APT. KAT:2 NO:6 DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Esenyurt Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Yenikent Mah. Doğan Araslı Cad. 1 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/147027 İhale Kayıt Numaralı "Destek Personeli Hizmeti Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Esenyurt Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğütarafından 12.11.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Destek Personeli Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Baytekin İnş. Tem. Gıda Yemek Üretim Nakl. Ve Bilgisayar Hizm. San. Ve Tic. Ltd. Şti. nin 17.12.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.12.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.12.2012 tarih ve 43480 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.12.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/5192 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuru konusu ihalede ihale üzerinde bırakılan Erdoğan Yemek Üretim Gıda İnşaat İletişim Otomotiv Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin yaptığı aşırı düşük teklif açıklamasında araçlara ilişkin bakım, onarım, yedek parça ve sigorta bedellerini doğrulayan bilgi ve belgelerin Kamu İhale Genel Tebliği'nin 79'uncu maddesinde belirtilen kriterlere uygun olmadığı, eksik olduğu, OGS cihazların ait maliyetleri ve köprü geçiş ücretlerini belgelendirmediği, araç takip sisteminin bir parçası olan GPS modüllerine ait bedelleri ve aylık kullanım maliyetlerini belgelendirmediği, eksik belgelerle açıklamada bulunan söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği

iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru konusu iş, Esenyurt Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğünde Çalıştırılmak üzere 12 ay süreli ve 300 personel ile Destek Personeli Hizmet alımı işidir. İş kapsamında 2 adet binek, 4 adet kamyonet sürücüsüz olarak kiralanacaktır.

İdari Şartname’nin “ Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde,

_“25.1._Ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahil giderlerdir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Çalıştırılacak tüm personele brüt asgari ücretin %100 fazlası maaş ödenecektir.
Çalıştırılacak tüm personele iş süresince toplam 2 adet brüt asgari ücretin %0 fazlası ikramiye verilecektir.

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

%1”

Teknik Şartname’nin ”Yüklenici Tarafından Verilecek Hizmetler” başlıklı 4’üncü maddesinde,

_“ a-)_Yüklenicinin şartname doğrultusunda hizmetlerin ifası için görevlendireceği personel; idarenin denetim ve koordinasyonunda, ilgili mevzuat hükümlerine ve idarenin belirleyeceği talimat ve prensiplere göre çalışmakla yükümlüdür.

_b-)_Yüklenicinin görevlendireceği personel idareye ait bilgi ve dökümanı hiçbir şekilde alışma mahallinin dışına çıkaramaz ve dışarıda kullanamaz.

_c-)_Görevlendirilecek personelin maaşı, sigorta vb. konulardaki her türlü kanuni yükümlülükler Yüklenici tarafından karşılanacaktır.

_d-)_Personelin işten ayrılması halinde; tüm yasal hakları mer’i kanunların amir hükümleri doğrultusunda Yüklenici tarafından yerine getirilecektir.

Araçların akaryakıt hariç tüm giderleri Yüklenici tarafından karşılanacaktır. Akaryakıt giderleri İdareye ait olacaktır. Araçların ay içerisinde çalışmadığı günler teklif cetvelinde günlük tutar bulunarak araçların çalışmadığı günlerin ücreti tutanakla hak edişinden düşülecektir.

Araçların tamamında OGS Cihazı, GPS ( Araç Takip Sistemi) cihazı takılı ve sürekli çalışır durumda olacaktır. Aylık Hakediş ödemelerinde tüm araçların diğer belgeleri yanında araç takip sistemi (GPS) çıktıları da ibraz edilecek ayrıca araçlar takip edilecektir.

Binek Hizmet Aracının Teknik Özellikleri

Model

-

2013 Model ve üzeri Sedan

Motor

Gücü

105 Hp ve üzeri

Tipi

16 Supap, 4 silindir ve üzeri

Silindir Hacmi

1400 cm3-1599 cm3 arası

Yakıt

Dizel

Vites Tipi

Manuel veya Otomatik

İstiap Hakkı

Kişi

4 Kişilik

Direksiyon

Tipi

Hidrolik

Isıtıcı

Klima

Dijital veya Manuel

Güvenlik Sistemi

Hava Yastığı

1 Adet veya üzeri

Merkezi Kilit

Olacak

Alarm

olacak

Kamyonet Araçların Teknik Özellikleri

Model (1.TİP)

2012 Model ve üzeri

Motor

Gücü

114 Hp ve üzeri

Silindir Hacmi

Asgari 2000 cc ve üzeri

Yakıt

Dizel

Vites Tipi

Manuel veya Otomatik

İstiap Hakkı

3500 kg ve üzeri ( Yüklü)

Direksiyon

Hidrolik

Isıtıcı

Klima

Dijital veya Manuel

Tipi

Açık Kasa ( Tenteli)

Adet

4

Yukarıda belirtilen tüm araçların akaryakıt ihtiyaçları İdare tarafından karşılanacak olup şoförsüz olarak kiralanacaktır.” düzenlemelerine yer verilmiştir.

İhale dokümanı kapsamında yer alan birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Personel

Adet

300

12

2

İkramiye

Adet

300

2

3

Binek Hizmet Aracı

Adet

2

365

4

Kamyonet

Adet

4

365

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

4734 sayılı Kanun’un “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38’ inci maddesinde, ihale komisyonunun verilen teklifleri 37’ nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olan teklifleri tespit edeceği, bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak isteyeceği hükme bağlanmıştır.

İnceleme konusu ihalede teklif gider kalemlerinden birinin 300 personele yılda 2 kez asgari ücret üzerinden ödenecek ikramiye olduğu görülmüştür. Söz konusu gider kaleminin hesaplanmasında ikramiye tutarlarının prime esas kazanç olup olmadığının tespit edilmesi gerekmiştir. Konuya ilişkin olarak 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun“Sigortalılara İlişkin Hükümler” başlıklı birinci bölümünün “Sigortalı sayılanlar” başlıklı 4’üncü maddesinde,

“ Bu Kanunun kısa ve uzun vadeli sigorta kolları uygulaması bakımından;

a) Hizmet akdi ile bir veya birden fazla işveren tarafından çalıştırılanlar,

b) Köy ve mahalle muhtarları ile hizmet akdine bağlı olmaksızın kendi adına ve hesabına bağımsız çalışanlardan ise;

1) Ticarî kazanç veya serbest meslek kazancı nedeniyle gerçek veya basit usûlde gelir vergisi mükellefi olanlar,

2) Gelir vergisinden muaf olup, esnaf ve sanatkâr siciline kayıtlı olanlar,

3) Anonim şirketlerin yönetim kurulu üyesi olan ortakları, sermayesi paylara bölünmüş komandit şirketlerin komandite ortakları, diğer şirket ve donatma iştiraklerinin ise tüm ortakları,

4) Tarımsal faaliyette bulunanlar,

c) Kamu idarelerinde;

1) Bu maddenin birinci fıkrasının (a) bendine tabi olmayanlardan, kadro ve pozisyonlarda sürekli olarak çalışıp ilgili kanunlarında (a) bendi kapsamına girenler gibi sigortalı olması öngörülmemiş olanlar,

2) Bu maddenin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentlerine tabi olmayanlardan, sözleşmeli olarak çalışıp ilgili kanunlarında (a) bendi kapsamına girenler gibi sigortalı olması öngörülmemiş olanlar ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 86 ncı maddesi uyarınca açıktan vekil atananlar,

sigortalı sayılırlar.

Birinci fıkranın (a) bendi gereği sigortalı sayılanlara ilişkin hükümler;

a) İşçi sendikaları ve konfederasyonları ile sendika şubelerinin başkanlıkları ve yönetim kurullarına seçilenler,

b) Bir veya birden fazla işveren tarafından çalıştırılan; film, tiyatro, sahne, gösteri, ses ve saz sanatçıları ile müzik, resim, heykel, dekoratif ve benzeri diğer uğraşları içine alan bütün güzel sanat kollarında çalışanlar ile düşünürler ve yazarlar,

c) Mütekabiliyet esasına dayalı olarak uluslararası sosyal güvenlik sözleşmesi yapılmış ülke uyruğunda olanlar hariç olmak üzere, yabancı uyruklu kişilerden hizmet akdi ile çalışanlar,

d) 2/7/1941 tarihli ve 4081 sayılı Çiftçi Mallarının Korunması Hakkında Kanuna göre çalıştırılanlar,

e) 24/4/1930 tarihli ve 1593 sayılı Umumi Hıfzısıhha Kanununda belirtilen umumî kadınlar,

f) Milli Eğitim Bakanlığı tarafından düzenlenen kurslarda usta öğretici olarak çalıştırılanlar, kamu idarelerinde ders ücreti karşılığı görev verilenler ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (C) bendi kapsamında çalıştırılanlar,

g) (Ek: 11/10/2011-KHK-665/29 md.) Türkiye İş Kurumu tarafından düzenlenen Toplum Yararına Çalışma Programlarından yararlananlar,

hakkında da uygulanır. (Ek cümle: 11/10/2011-KHK-665/29 md.) Bu fıkranın (g) bendinde sayılanlar için Türkiye İş Kurumu prim ödeme yükümlüsü olmakla birlikte bu Kanun kapsamında işyeri ve işveren sayılmaz.

Bu Kanunun kısa vadeli sigorta kollarına ilişkin hükümleri bu maddenin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamında sigortalı sayılanlara bu kapsamda oldukları sürece uygulanmaz.

Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usûl ve esaslar Kurum tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.”

“Prim Alınması, Prime Esas Kazanç, Prim Oranları ve Asgarî İşçilik” başlıklı birinci bölümünün “Prim alınması zorunluluğu” başlıklı 79’ uncu maddesinde “ Kısa ve uzun vadeli sigortalar ile genel sağlık sigortası için, bu Kanunda öngörülen her türlü ödemeler ile yönetim giderlerini karşılamak üzere Kurum prim almak, ilgililer de prim ödemek zorundadır.

Kurumca tahsil edilen genel sağlık sigortası primleri, tahsil edilmesini müteakip doğrudan Kurum bütçesinin genel sağlık sigortası kalemine aktarılır.”

“Prime esas kazançlar” başlıklı 80’inci maddesinde “ 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamındaki sigortalıların prime esas kazançları aşağıdaki şekilde belirlenir.

a) Prime esas kazançların hesabında;

1) Hak edilen ücretlerin,

2) Prim, ikramiye ve bu nitelikteki her çeşit istihkaktan o ay içinde yapılan ödemelerin ve işverenler tarafından sigortalılar için özel sağlık sigortalarına ve bireysel emeklilik sistemine ödenen tutarların,

3) İdare veya yargı mercilerince verilen karar gereğince yukarıdaki (1) ve (2) numaralı alt bentlerde belirtilen kazançlar niteliğinde olmak üzere sigortalılara o ay içinde yapılan ödemelerin,

brüt toplamı esas alınır.

b) Ayni yardımlar ve ölüm, doğum ve evlenme yardımları, görev yollukları, seyyar görev tazminatı, kıdem tazminatı, iş sonu tazminatı veya kıdem tazminatı mahiyetindeki toplu ödeme, keşif ücreti, ihbar ve kasa tazminatları ile Kurumca tutarları yıllar itibarıyla belirlenecek yemek, çocuk ve aile zamları, işverenler tarafından sigortalılar için özel sağlık sigortalarına ve bireysel emeklilik sistemine ödenen ve aylık toplamı asgari ücretin % 30'unu geçmeyen özel sağlık sigortası primi ve bireysel emeklilik katkı payları tutarları, prime esas kazanca tabi tutulmaz.

c) (b) bendinde belirtilen istisnalar dışında her ne adla yapılırsa yapılsın tüm ödemeler ile ayni yardım yerine geçmek üzere yapılan nakdi ödemeler prime esas kazanca tabi tutulur. Diğer kanunlardaki prime tabi tutulmaması gerektiğine dair muafiyet ve istisnalar bu Kanunun uygulanmasında dikkate alınmaz.” hükümleri yer almaktadır. Anılan mevzuat hükümleri gereğince hizmet akdi ile bir veya birden fazla işveren tarafından çalıştırılan sigortalı sayılanlara ödenecek “ ikramiye” ler prime esas kazanç türlerinden birisi olarak sayılmıştır.

Aktarılan mevzuat hükümleri ve doküman düzenlemeleri esas alınarak yapılan hesaplama sonucunda toplam ikramiye gideri dâhil işçilik maliyetine %20 kâr hâriç binek araç ve kamyonet maliyetinin eklenmesi suretiyle elde edilen kârsız yaklaşık maliyet 9.343.013,83 TL dir. İhale üzerinde bırakılan istekli olan Erdoğan Yemek Üretim Gıda İnşaat İletişim Otomotiv Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne ait teklifin ise 9.268.122,00 TL olduğu görülmüştür.

23.11.2012 tarihli ihale komisyon tutanağının incelenmesinden idarece aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmaksızın en düşük teklif üzerinde ihalenin bırakılması suretiyle ihalenin sonuçlandırıldığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, idare tarafından başvuruya konu ihalede yaklaşık maliyetin 11.211.609,40 TL olarak tespit edildiği, yaklaşık maliyet bileşenlerinin içeriği incelendiğinde, idarece kâr oranının % 20 olarak belirlendiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 8’inci maddesinde, idarelerce yaklaşık maliyetin kamu kurum ve kuruluşlarınca işin niteliğine göre belirlenmiş fiyatlar, ihaleyi yapan idare veya diğer idarelerce gerçekleştirilmiş aynı veya benzer işlerdeki fiyatlar, ilgili odalarca belirlenmiş fiyatlar, ihale konusu işi oluşturan iş kalemlerine veya gruplarına ilişkin olarak piyasadan yapılacak fiyat araştırması kapsamında elde edilecek fiyat tekliflerinin aritmetik ortalaması veya uzman bilirkişi ve ekspertizlerden soruşturularak oluşturulan fiyatların biri, birkaçı veya tamamı herhangi birinin öncelik sırası olmaksızın kullanılarak tespit edileceği ve istenen özellikleri taşımayan veya gerçek piyasa rayiçlerini yansıtmadığı düşünülen fiyat bildirimleri ve proforma faturaların değerlendirmeye alınmayacağı ve fiyat araştırması için yapılan çalışmalarda fiyat sorulacak kişi ve kuruluşlara yazılan yazıda fiyatı tespit edilecek iş grubu veya iş kaleminin ayrıntılı özelliklerine yer verileceği; 9 uncu maddesinde, idarece yaklaşık maliyet hesabında %20 oranını geçmemek üzere yüklenici kârı ekleneceği; anılan Yönetmeliğin 59’uncu maddesinde ise, tekliflerin diğer tekliflerle veya yaklaşık maliyetle karşılaştırılarak aşırı düşük olup olmadığının tespit edileceği hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.4’ üncü maddesinde;“İhale komisyonu tarafından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti, sözleşme giderleri ve genel giderler ile varsa malzeme ve diğer maliyet kalemleri, bunlar dışında kalan hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanında belirtilen teklif fiyata dahil giderler dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre ihale komisyonunca belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecektir. İdarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlerin belirtilmesi ve açıklama için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilmesi gerekmektedir.” açıklaması yapılmıştır.

Tespiti yapılan hususlar ve anılan mevzuat hükümleri çerçevesinde incelemeye konu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinde hesap edilen kâr hariç asgari teklif tutarı (kârsız yaklaşık maliyet) altındaki tekliflerin aşırı düşük teklif olarak tespit edilip önemli olduğu belirlenen teklif bileşenleri hakkında açıklama istenilmesi gerektiği kanaatine ulaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, kârsız yaklaşık maliyetin altındaki tekliflerin aşırı düşük teklif olarak tespit edilip sorgulanması suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi