KİK Kararı: 2013/UH.III-4144

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/071
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 06.11.2013
Karar No : 2013/UH.III-4144
BAŞVURU SAHİBİ:
V.O.S.S. Varinak Onkoloji Sistemleri Satış Ve Servis A.Ş., ESKİŞEHİR YOLU 9.KM. NO:266 TEPE PRİME B BLOK NO:32 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kamu Hastane Birliği (Anadolu Kuzey) Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu, İçerenköy Mahallesi E5 Karayolu Üzeri 34752 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/106361 İhale Kayıt Numaralı "Gamma Knife İşlemleri Karşılığında 60 Ay Süreli Gamma Knife Cihazı Kiralanması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İli Anadolu Kuzey Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 09.10.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Gamma Knife İşlemleri Karşılığında 60 Ay Süreli Gamma Knife Cihazı Kiralanması” ihalesine ilişkin olarak V.O.S.S. Varinak Onkoloji Sistemleri Satış ve Servis A.Ş.nin 04.09.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.09.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.09.2013 tarih ve 29947 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.09.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3415 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname'de tanımlanmış olan Intrakranial Radyocerrahi Sisteminin (Gamma- Knife) doğrudan bir ticari markayı işaret ettiği, inrakranial radyocerrahi uygulamalarını lineer akseletör sistemleri ile de yapmanın mümkün olduğu, lineer akseletör sistemlerinin bu tür uygulamaları sözü edilen gammaknife sistemine oranla çok daha hızlı ve üzerinde barındırmış olduğu hassas görüntüleme sistemleri sayesinde daha hassasiyetle yapılabildiği, ihale dokümanının daha geniş bir katılımı ve rekabeti sağlayacak şekilde düzenlenmesi ve temsilcisi olunan Varian ve Brainlab firması üretimi olan Novalis sisteminin de ihaleye katılımının yapılabilecek şekilde değiştirilmesinin kamu kaynaklarının en etkili ve verimli şekilde kullanılması ilkesine uygun olacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “ a) Adı: Gamma Knife İşlemleri Karşılığında 60 Ay Süreli Gamma Knife Cihazı Kiralanması…” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale saatinden önce ihalenin iptal edilmesi” başlıklı 16’ncı maddesinde “ … İdarenin gerekli gördüğü veya ihale dokümanında yer alan belgelerde ihalenin yapılmasına engel olan ve düzeltilmesi mümkün bulunmayan hususların bulunduğunun tespit edildiği hallerde ihale saatinden önce ihale iptal edilebilir.

Bu durumda, iptal nedeni belirtilmek suretiyle ihalenin iptal edildiği isteklilere hemen ilân edilerek duyurulur. Bu aşamaya kadar teklif vermiş olanlara ihalenin iptal edildiği ayrıca tebliğ edilir. İhalenin iptal edilmesi halinde, verilmiş olan bütün teklifler reddedilmiş sayılır ve bu teklifler açılmaksızın isteklilere iade edilir. İhalenin iptal edilmesi nedeniyle isteklilerce idareden herhangi bir hak talebinde bulunulamaz.

İhalenin iptal edilmesi durumunda, iptal nedenleri gözden geçirilerek yeniden ihaleye çıkılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Bu hüküm çerçevesinde ihalenin iptali, ihale sürecini sona erdiren ve bu süreçte tesis edilmiş idari işlemleri tesis tarihi itibariyle ortadan kaldıran bir işlem niteliğinde bulunmaktadır.

Kamu İhale Bülteninin 04.10.2013 tarih ve 2452 sayılı Bülteninde idarenin 01.10.2013 tarihli ihale iptal kararının yayımlandığı, iptal kararında Teknik Şartname’de değişiklik yapılmasının zorunlu olması ve değişikliğin mümkün bulunmaması gerekçesiyle ihalenin saatinden önce iptal edilmesine karar verildiği belirtilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin, 4734 sayılı Kanun’un 16’ncı maddesi uyarınca ihale saatinden (09.10.2013 tarih ve saat 11.00) önce idarece 01.10.2013 tarihinde iptal edildiği anlaşıldığından, bu aşamada, bir ihale ve bu ihaleye ilişkin bir süreç kalmadığı ve Kuruma yapılan başvurunun da ihalenin iptali işlemine karşı olmadığı anlaşılmıştır. Bu nedenle de söz konusu başvuru hakkında karar verilmesine yer olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Karar verilmesine yer olmadığına,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde “ Teknik Şartname'de tanımlanmış olan Intrakranial Radyocerrahi Sisteminin (Gamma- Knife) doğrudan bir ticari markayı işaret ettiği, inrakranial radyocerrahi uygulamalarını lineer akseletör sistemleri ile de yapmanın mümkün olduğu, lineer akseletör sistemlerinin bu tür uygulamaları sözü edilen gammaknife sistemine oranla çok daha hızlı ve üzerinde barındırmış olduğu hassas görüntüleme sistemleri sayesinde daha hassasiyetli yapılabildiği, ihale dokümanının daha geniş bir katılımı ve rekabeti sağlayacak şekilde düzenlenmesi ve temsilcisi olunan Varian ve Brainlab firması üretimi olan Novalis sisteminin de ihaleye katılımının yapılabilecek şekilde değiştirilmesinin kamu kaynaklarının en etkili ve verimli şekilde kullanılması ilkesine uygun olacağı ” şeklinde belirtilen iddiasına ilişkin olarak Kurul çoğunluğunca, 4734 sayılı Kanun’un 16’ncı maddesi uyarınca ihale saatinden (09.10.2013 tarih ve saat 11.00) önce idarece 01.10.2013 tarihinde iptal edildiği anlaşıldığından, bu aşamada, bir ihale ve bu ihaleye ilişkin bir süreç kalmadığı ve Kuruma yapılan başvurunun da ihalenin iptali işlemine karşı olmadığı gerekçesiyle dokümana ilişkin iddialar hakkında esas incelemeye ilişkin değerlendirme yapılmadan “** Karar verilmesine yer olmadığı** ” kararı verilmiştir.

Başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin iddiasının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden Kurul kararına dayanak teşkil eden esas inceleme raporu ve eki belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda;

Başvuruya konu ihaleninSağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu İstanbul İli Anadolu Kuzey Kamu Hastane Birliği Genel Sekreterliği tarafından gerçekleştirilen “ Gamma Knife İşlemleri Karşılığında 60 Ay Süreli Gamma Knife Cihazı Kiralanması Hizmet Alımı ” olduğu,

Bahse konu ihalede 5 adet ihale dokümanı satın alındığı, 09.10.2013 tarihinde gerçekleştirilecek ihalenin idarece ihale saatinden önce 01.10.2013 tarihinde iptal edildiği,

Tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “ İhale saatinden önce ihalenin iptal edilmesi ” balıklı 16’ncı maddesinde “ … İdarenin gerekli gördüğü veya ihale dokümanında yer alan belgelerde ihalenin yapılmasına engel olan ve düzeltilmesi mümkün bulunmayan hususların bulunduğunun tespit edildiği hallerde ihale saatinden önce ihale iptal edilebilir.

Bu durumda, iptal nedeni belirtilmek suretiyle ihalenin iptal edildiği isteklilere hemen ilân edilerek duyurulur. Bu aşamaya kadar teklif vermiş olanlara ihalenin iptal edildiği ayrıca tebliğ edilir. İhalenin iptal edilmesi halinde, verilmiş olan bütün teklifler reddedilmiş sayılır ve bu teklifler açılmaksızın isteklilere iade edilir. İhalenin iptal edilmesi nedeniyle isteklilerce idareden herhangi bir hak talebinde bulunulamaz.

İhalenin iptal edilmesi durumunda, iptal nedenleri gözden geçirilerek yeniden ihaleye çıkılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Bu hüküm çerçevesinde ihalenin iptali, ihale sürecini sona erdiren ve bu süreçte tesis edilmiş idari işlemleri tesis tarihi itibariyle ortadan kaldıran bir işlem niteliğinde bulunmaktadır.

Kamu İhale Bülteninin 04.10.2013 tarih ve 2452 sayılı Bülteninde idarenin 01.10.2013 tarihli ihale iptal kararının yayımlandığı, iptal kararında Teknik Şartname’de değişiklik yapılmasının zorunlu olması ve değişikliğin mümkün bulunmaması gerekçesiyle ihalenin, saatinden önce iptal edilmesine karar verildiği belirtilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 16 ncı maddesi uyarınca ihalenin ihale tarihinden önce 01.10.2013 tarihinde iptal edilmesinedeniyle bahse konu ihalenin iptal edilmesi sonucunda ihale dokümanına yönelik söz konusu iddia hakkında esas yönünden inceleme yapılmadan Kurul çoğunluğunca Karar verilmesine yer olmadığı kararı verilmiştir.

İtirazen şikâyet başvuruları, Yasa uyarınca başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından incelenmektedir. Bu bakımdan ihale dokümanına yönelik itirazen şikâyet başvurularında yapılacak esas inceleme sonucunda dokümanda mevzuata aykırılıkların tespiti halinde, ihale şikâyet sonrası idare tarafından iptal edilse de, ihaleye konu aynı iş daha sonra idarece tekrar ihale edilebileceğinden, iddia konularına ilişkin tespitlerin kararda yer almasının en azından, idarenin kararda işaret edilen hususlar çerçevesinde dokümanı yeniden düzenleyerek mevzuata uygun ihale yapma olanağı elde etmesini sağlayacaktır. Öte yandan, itirazen şikâyet başvurusunda bulunanın ve genel olarak itirazen şikâyet müessesesinin amacı dikkate alındığında, aslolan sadece bu ihalenin iptal edilmesi değil, ihtiyacı rekabet ortamında en iyi şekilde karşılayacak, mevzuata uygun dokümanın hazırlanması olduğu göz önünde tutulmalıdır. Bu nedenle, bu tür durumlarda “ karar verilmesine yer olmadığı ” kararı verilmekle birlikte iddiaların esas yönünden incelenerek bulunan tespitlere kararda yer verilmesi gerektiği, şikâyetin Kurul kararı gibi sonuçlanması halindeitirazen şikâyet incelemesine konu işlemlerin hukuka uygunluk denetiminin tam olarak gerçekleşmemesine sebep olunacağı değerlendirildiğinden, itirazen şikâyet başvurusundaki iddiaların esas yönünden incelenmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak, ihale dokümanına yönelik itirazen şikâyet başvurusundaki iddiaların esas yönünden incelenmesi gerektiği ve gerekçelerin de kararda yer alması, ancak, ihale idarece iptal edildiğinden “ Karar verilmesine yer olmadığı ” kararı verilmesi yönündekidüşüncemizle, bu hususa ilişkin Kurul çoğunluğunca verilen karara katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi