KİK Kararı: 2013/UH.III-3794 (2 Ekim 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/063
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 02.10.2013
Karar No : 2013/UH.III-3794 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Elit Temizlik Tur. Bilg. Gıda Güv. Sist. San. Ve Tic. Ltd. Şti., MERKEZ EFENDİ MAH. GÜNEY YAN YOLU EVRİM SİTESİ NO:39/14 CEVİZLİBAĞ İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Samsun İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği, Kadıköy Mah. Barış Bulvarı No:199 Kat:1 55040 SAMSUN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/99654 İhale Kayıt Numaralı "Genel Sekreterliğimiz Ve Bağlı Sağlık Tesislerimizin Veri Hazırlama Ve Tıbbi Sekreterlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Samsun İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğitarafından 27.08.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Genel Sekreterliğimiz ve Bağlı Sağlık Tesislerimizin Veri Hazırlama ve Tıbbi Sekreterlik” ihalesine ilişkin olarak Elit Temizlik Tur. Bilg. Gıda Güv. Sist. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 21.08.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.08.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.09.2013 tarih ve 28462 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.09.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3209 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik şartnamenin 5. maddesinde yer alan “… çalışılan birimdeki istek ve görevler ne olursa olsun her türlü emri yerine getireceklerdir” düzenlemesinin ucu açık ve belirsiz olduğu, ihale dokümanında belirtilen ihale konusu hizmet işinde çalışacak personelin yapmakla yükümlü olduğu işler dışında kanunlara aykırı işlerin de yaptırılmasına, bu işlerin yapılmaması halinde de yüklenici aleyhine cezai yaptırımlar doğmasına gerekçe olacağından mevzuata aykırı olduğu,

2. Teknik şartnamenin 6. maddesinde yer alan “Yüklenici kendisine teslim edilen her türlü demirbaş malzemeyi işin sonuna kadar korumak ve işin bitiminde aynen teslim etmek zorundadır. Aksi halde rayiç bedel üzerinden tazminle mükelleftir” düzenlemesinin, söz konusu malzemeler belirtilmediği ve teklif fiyata dahil giderler ile ilgili maddede veya birim fiyat cetvelinde gerekli düzenleme yapılmadığı için sağlıklı teklif oluşturulmasına engel olduğu ve temel ilkelere aykırı olduğu,

3. Teknik şartnamenin 8. maddesinde yer alan özürlü personel çalıştırılmasına imkan vermeyen düzenlemenin İş Kanununun 30. maddesine aykırı olduğu,

4. Teknik şartnamenin 10. maddesinde yer alan özürlü, eski hükümlü ve terör mağduru çalıştırılmasına imkan vermeyen düzenlemenin ilgili Yönetmeliğe aykırı olduğu,

5. Teknik şartnamenin 11. maddesinde yer alan yüklenici firmanın 24 saat işin başında bulunması zorunluluğu getiren düzenlemenin, en az 3 personeli fazladan çalıştırmayı gerektireceğinden, bu bedeli teklif fiyata yansıtanlar ve yansıtmayanlar açısından eşit koşullarda değerlendirme yapma imkanı bırakmadığından mevzuata aykırı olduğu,

6. Teknik şartnamenin 12. maddesinde yer alan ve yüklenicinin hakediş almadan peşin olarak personel maaşını ödemesini gerektiren düzenlemenin, firmanın banka kredisine başvurmasına yol açacağı dolayısıyla kredi giderini teklif fiyatına yansıtmasını gerektireceği dikkate alındığında, bu masrafları fiyata dahil eden ve etmeyen tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesine imkan bırakmadığı ve mevzuata aykırı olduğu,

7. Teknik şartnamenin 12. maddesinde yer alan izin halinde personele ödenen yol bedelinin hakedişten kesileceğine ilişkin düzenlemenin, izin kullanacak personel ile izin süreleri belirtilmediğinden sağlıklı olarak teklif fiyatların belirlenmesine ve tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesine imkan vermediği ve mevzuata aykırı olduğu,

8. Teknik şartnamede özellik ve miktarı belirtilen giyim eşyası arasında yer alan ceketin, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılması öngörülen ve birim fiyat teklif cetvelinde iş kalemi olarak belirtilen personelden hangisine verileceğinin belirtilmemiş olmasının mevzuata aykırı olduğu,

9. İdari şartnamenin 46. maddesinde yükleniciye ödenecek fiyat farkının Kararnamenin 7. maddesine mi, yoksa 8. maddesine göre mi ödeneceğinin belirlenmemiş olmasının mevzuata aykırı olduğu,

10. İdari şartnamenin 7.6 maddesinde benzer iş olarak kabul edilecek işlerin ihale konusu işin kendisi ile aynı olarak düzenlenmesinin rekabeti daralttığı ve mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin iddiaları ile ilgili olarak idarenin cevabında “… iddia edilen hususlar ile ilgili teklifleri etkileyecek mevzuata aykırılık tespit edilmemiştir” denilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak;

Teknik şartnamenin “İşin yapılma şekli” başlıklı 5’inci maddesi “a. Tıbbi sekreterlik hizmetleri:

...

b. Veri geriş hizmetleri:

...

c. Hasta karşılama ve yönlendirme hizmetleri:

...

d. Diğer Hizmet Birimleri:

Bu hizmetlerde çalışan personel; Faturalandırma hizmetleri eksiksiz ve hastane idaresinin belirlediği formatta zamanında yapacaktır. Kurum bazında gönderilen ve tahsil edilen faturaların takibini yapacaktır. İdari birimlerde verilecek bilgisayar kayıt işlerini eksiksiz ve zamanında yapacaktır. Yüklenici hasta faturalarını Sağlık Bakanlığı Mevzuatına ve ilgili kurumların statülerine uygun olarak ve en seri bir şekilde düzenleyecektir. Gereksiz bekletmeler olmayacaktır. Yüklenici, kliniklere göre gelen hasta sayıları, acil ve poliklinik sayıları, yatan hasta, ameliyat sayıları, bunların hastaneye kazandırdığı TL tutarları şeklinde istatistik bilgileri üç aylık periyotlar halinde İdareye vereceklerdir. Ayrıca hastaların Sosyal Güvenlik türlerine göre dağılım tablolarını da hazırlayacaklardır. Bununla birlikte çalışılan birimdeki istek ve görevler ne olursa olsun her türlü emri yerine getireceklerdir” şeklinde düzenlenmiştir.

Yukarıda yer verilen teknik şartname düzenlemesinde, ihale konusu hizmet işinde çalışacak toplam 914 personel içinde idarenin bünyesinde bulunan ilgili sağlık tesisi yönetimi tarafından belirlenecek “Diğer Hizmet Birimleri” görevlilerinin iş tanımının yapıldığı, son cümlenin tanımı yapılan işin sınırları kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, dolayısıyla mevzuata aykırılık taşımadığı anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak;

Teknik şartnamenin “İşyerinin yükleniciye teslimi” başlıklı 6’ncı maddesi “Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenici sözleşmede yazılı süre içinde işe başlayabilmesi için idare tarafından her türlü demirbaş, malzeme, araç, gereç vb. malzemeleri kontrol ederek yükleniciye teslim eder. Bu hususta iki taraf arasında bir tutanak düzenlenir. Yüklenici kendisine teslim edilen her türlü demirbaş malzemeyi işin sonuna kadar korumak ve işin bitiminde aynen teslim edilmek zorundadır. Aksi halde rayiç bedel üzerinden tazminle mükelleftir. Yüklenici işin devamı süresince işçilerin zarar görmelerini önleyici her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. Yeterli güvenlik önleminin alınmaması sebebi ile doğabilecek kazalardan meydana gelecek hasar ve zararın ödenmesinde yüklenici sorumludur.” şeklinde düzenlenmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur.

Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.

Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir.

…” hükümleri bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin yukarıda yer verilen işyerinde bulunan her türlü demirbaş, malzeme, araç, gereç vb. malzemelerin korunması ile ilgili düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19’uncu maddesine uygun olduğu anlaşıldığından iddia yerinde görülmemiştir.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü ve 4’üncü iddialarına ilişkin olarak;

Teknik şartnamenin “Genel hükümler” başlıklı 8’inci maddesinde “...

Çalıştırılacak personel, kanunda öngörülen yaşlardan küçük ya da büyük olmayacaktır. Ayrıca, bu yaş kategorisindeki işçilerin iş görme güçlerini herhangi bir şekilde kaybetmemiş olmaları gereklidir.

...”

“Personel özellikleri” başlıklı 10’uncu maddesinde “...

Elemanlarda aranan vasıflar:

...

Taksirli suçlar hariç olmak üzere, ağır hapis veya altı aydan fazla hapis veya affa uğramış olsa bile Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlarla, zimmet, irtikap, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, emniyeti su istimal, sahtecilik, hileli iflas veya istimal ve istihlak kaçakçılığı hariç kaçakçılık, resmi ihale ve alım satımlara fesat karıştırma, Devlet sırlarını açığa vurma, laf atma, sarkıntılık, ırza tasallut, ırza geçme, kız, kadın veya çocuk kaçırma ve alıkoyma, fuhşa teşvik, fuhuş için aracılık, uyuşturucu madde kullanma, uyuşturucu madde kaçakçılığı suçlarından dolayı hükümlü bulunmamak.

...” düzenlenmesi yapılmıştır.

4857 sayılı İş Kanununun “Özürlü, eski hükümlü ve terör mağduru çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde, “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç özürlü, kamu işyerlerinde ise yüzde dört özürlü ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken sakatlananlara öncelik tanınır.

İşverenler çalıştırmakla yükümlü oldukları işçileri Türkiye İş Kurumu aracılığı ile sağlarlar. Bu kapsamda çalıştırılacak işçilerin nitelikleri, hangi işlerde çalıştırılabilecekleri, bunların işyerlerinde genel hükümler dışında bağlı olacakları özel çalışma ile mesleğe yöneltilmeleri, mesleki yönden işverence nasıl işe alınacakları, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

Yer altı ve su altı işlerinde özürlü işçi çalıştırılamaz ve yukarıdaki hükümler uyarınca işyerlerindeki işçi sayısının tespitinde yer altı ve su altı işlerinde çalışanlar hesaba katılmaz.

Bir işyerinden malulen ayrılmak zorunda kalıp da sonradan maluliyeti ortadan kalkan işçiler eski işyerlerinde tekrar işe alınmalarını istedikleri takdirde, işveren bunları eski işleri veya benzeri işlerde boş yer varsa derhal, yoksa boşalacak ilk işe başka isteklilere tercih ederek, o andaki şartlarla işe almak zorundadır. Aranan şartlar bulunduğu halde işveren iş sözleşmesi yapma yükümlülüğünü yerine getirmezse, işe alınma isteğinde bulunan eski işçiye altı aylık ücret tutarında tazminat öder.

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi özürlü sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan özürlü sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası özürlü çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde özürlü çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir özürlü için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. (Ek cümle: 31/07/2008-5797 S.K./10.mad) Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, özürlülerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, özürlünün iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, özürlünün işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Özürlü ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok özürlüyü temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükümleri bulunmaktadır.

Dolayısıyla 4857 sayılı Kanunun 30’uncu maddesine göre işverenin belirli sayıda eski hükümlü veya özürlü işçiyi çalıştırma yükümlülüğünü ihale yapan idarenin “meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde” yerine getirmesi gerekmekte olup, idareleri bu yükümlülüklerini ihale konusu olan her hizmet işi kapsamında ve idarelerde çalışan tüm işçiler yerine özellikle ihale yoluyla çalışacak personel arasından karşılamasına yönelik herhangi bir düzenleme bulunmamaktadır.

Bu durumda, ihale konusu veri hazırlama ve tıbbi sekreterlik hizmet işinin niteliğine göre, eski hükümlü veya özürlü personel çalıştırılıp çalıştırılmaması kararı hizmetin niteliğine göre idarenin takdirinde olduğundan teknik şartnamede yapılmış olan söz konusu düzenlemelerde mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak;

Teknik şartnamenin “Yüklenicinin işin başında bulunması” başlıklı 11’inci maddesi “Yüklenici, üstlenmiş olduğu işin devamı süresince, işyerinden ayrılamaz. Ancak, idare tarafından kendi yerine kabul edilecek birisini, işlerin gecikmesine veya durmasına hiçbir şekilde yol açmamak şartı ile vekil bırakarak iş başından ayrılabilir. Yüklenici veya vekili, iş yerinden ayrılmalarını gerektiren zorunlu hallerde, kontrol teşkilatından izin almak zorundadır. Yüklenici veya vekili, işlerle ilgili denetimler ve çalışmalar sırasında istendiği zaman kontrol teşkilatı ile birlikte bulunacaklardır.” şeklinde düzenlenmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Yüklenicinin işin başında bulunması” başlıklı 9’uncu maddesinde “Yüklenici, üstlenmiş olduğu işin devamı süresince, işyerinden ayrılamaz. Ancak, idare tarafından kendi yerine kabul edilecek birisini, işlerin gecikmesine veya durmasına hiçbir şekilde yol açmamak şartı ile vekil bırakarak iş başından ayrılabilir. Yüklenici veya vekili, iş yerinden ayrılmalarını gerektiren zorunlu hallerde, kontrol teşkilatından izin almak zorundadırlar.

Yüklenici veya vekili, işlerle ilgili denetimler ve çalışmalar sırasında istendiği zaman kontrol teşkilatı ile birlikte bulunacaklardır” hükmü bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin şikayet konusu edilen 11’inci maddesinin Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin yukarıda yer verilen 9’uncu maddesine uygun olduğu anlaşıldığından iddia yerinde bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak;

Teknik şartnamenin “İş güvenliği uzmanı ve işyeri hekimliği” başlıklı 12’nci maddesi “...

a. Maaş :

Yükleniciye yapılacak her türlü hak edişin, Genel Sekreterliğimiz ve bağlı sağlık tesisleri tarafından en geç hizmetin verildiği ayı takip eden ayın ilk 3 iş günü içerisinde ödenmesi sağlanacaktır. İşçi ücretleri ile ilgili her türlü istihkak bankalar aracılığı ile ödenecektir. Banka aracılığıyla ödeme yapılmasına imkan bulunmaması halinde T.C. Posta ve Telgraf Teşkilatı Genel Müdürlüğü şubeleri aracılığı ile yapılacaktır. İşçi ücretlerini de içeren, hizmetin yapıldığına dair yüklenici tarafından İdaremize verilen toplam hak ediş tutarı yine yüklenici tarafından verilen dilekçede belirtilen banka hesabına aktarılacaktır. Yükleniciye hak ediş ödemesinin yapıldığı gün veya en geç takip eden gün içinde, yüklenici tarafından derhal işçilerinin hesaplarına aktarılacaktır. Yüklenici, hak edişin yatırılacağı kendilerine ait banka hesap bilgilerini içeren dilekçe/beyanname verirken, işçiler adına düzenlenen ücret bordrolarını da vereceklerdir. İlgili aya ait hak ediş ödemesi yapılmadan, ödemesi yapılan bir önceki aya ilişkin belgeler (işçi ücretlerinin işçiler adına açılacak banka hesaplarına yatırıldığına dair her işçinin adının görüldüğü belgeler ile bu ücretlere ilişkin primler ile vergilerin ilgili yerlere yatırıldığına dair belgeler) yüklenici tarafından hizmeti satın alan İdarelere verilecektir. Ve söz konusu belgeler ilgili İdareler tarafından teyit ettirilecektir. En son hakediş de ise, ilk olarak yüklenicinin işçilere ait ödemeyi yapması beklenilecektir. Ödemenin yapıldığının teyit edildiği gün veya takip eden gün içinde yükleniciye ödeme yapılacaktır.”

Sözleşme tasarısının “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesi “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2014; işi bitirme tarihi 31.12.2015” şeklinde düzenlenmiştir.

Sözleşme tasarısının “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında da yukarıda alıntı yapılan paragrafa yer verildiği tespit edilmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

…

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

…” hükümleri bulunmaktadır.

İhale dokümanında yer alan yukarıda yer verilen düzenlemelerden, hakkedişlerin Genel Şartnameye ve Sözleşme Tasarısına uygun olarak yüklenici tarafından yaptırılan işlerin bedeline karşılık olarak aylık dönemler halinde, hizmetin verildiği ayı takip eden ayın ilk 3 iş günü içerisinde yapılmasının; personel maaşlarının ise yükleniciye hak ediş ödemesinin yapıldığı gün veya en geç takip eden gün içinde, yüklenici tarafından işçilerinin hesaplarına aktarılmasının öngörüldüğü anlaşılmaktadır. Bu durumda personel maaşlarının yüklenici tarafından çalışanlara peşin olarak ödenmesi gibi bir durumun söz konusu olmadığı görülmektedir. Dolayısıyla ihale dokümanında yer alan düzenlemelerden, yüklenicinin alacağı ilk hakedişin 1. aya ilişkin ve bu ayda yapılan çalışmaların karşılığı olarak 2. ayın ilk 3 gününde düzenleneceği, maaş ödemelerin de bu hakedişten yapılacağı dikkate alındığında, son hakedişin de tamamlanan (12.) aya ilişkin olarak 11. ayın maaş ödemeleri teyit edildikten sonra yapılacağı sonucu çıkmaktadır.

Sonuç olarak başvuru sahibinin iddia ettiği hakediş ödemelerini almadan personel ücretlerinin ödenmesi durumunun ortaya çıkmadığı anlaşıldığından iddia yerinde görülmemiştir.

6. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak;

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

…”

“Hakedişlerin düzeltilmesi” başlıklı 43’üncü maddesinde ise “Kontrol teşkilatı, herhangi bir ara hakedişte, daha önce kendisi tarafından çıkarılmış eski bir hakedişe yönelik değişiklikler veya düzeltmeler yapabilir ve herhangi bir işi yetersiz görürse, bu işin değerini bir ara hakedişten düşürmeye veya tamamen çıkarmaya yetkilidir” hükmü bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin “İş güvenliği uzmanı ve işyeri hekimliği” başlıklı 12’nci maddesinde “...

b. Yol: Ayda 26 (yirmialtı) gün üzerinden işçi başına işçinin hastanede bulunma durumuna göre hesaplanacak 1 günlük brüt yol parası, gidiş dönüş olmak üzere, aşağıda gösterilen İdarelerimizde çalışan personellere nakdi olarak ödenecek ve ücret bordosunda gösterilecektir. Hastalık, mazeret vb. nedenlerle görevlinin gelmemesi halinde yerine çalıştırılacak işçiye çalıştığı gün dikkate alınarak yol parası ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir. Yıllık izin, ölüm izni, doğum izni, babalık izni ve evlenme izni sürelerinde yol parası ödenmeyecektir. İşçiye ödenmemesi hesaplanan yol parası hakedişten kesilecektir. Yol bedeli öngörülecek ve öngörülmeyecek İdareler aşağıda belirtilmiştir. Teklif fiyata dahil giderler içerisinde söz konusu durum istekli tarafından değerlendirilmelidir.

Sıra No

Hastane Adı

Brüt Yol Bedeli (Gidiş-Dönüş)

Yol ücreti alacak işçi sayısı

Yol bedeli verilen gün sayısı (gün)

1

Samsun İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği

5,59

5

26

…

…

…

…

…

”

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

…

2.Yol Gideri: Sağlık tesislerimizin bulunduğu ilçe merkezinde toplu taşıma araçları olan ve olmayan yerler vardır. Bu nedenle bazı sağlık tesislerinde çalışan işçilere yol ücreti öngörülmemiştir. Yol ücreti öngörülmeyen sağlık tesisleri, Asarcık Devlet Hastanesi ve Havza Devlet Hastanesidir. Sözleşme kapsamında çalıştırılacak diğer kurumlarımızda çalışan her bir personele, her ay 26 (Yirmialtı) gün üzerinden yol bedeli öngörülmüştür. Ancak, kurumlarımızın bağlı oldukları yerlerdeki yol ücreti tarifeleri farklı olduğu için aşağıda ayrıntılı bilgilendirme yapılmıştır. İdaremizce ayrı ayrı belirtilen günlük brüt yol bedelleri nakdi olarak ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

a) Samsun ili Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği için günlük brüt yol bedeli 5,59 TL'dir.

…” düzenlemesi yapılmıştır.

Teknik şartnamenin yukarıda yer verilen düzenlemesinden idari şartnamede verilecek personel sayısı, tutarı ve ay içinde verilecek gün sayısı belirlenmiş yol bedelinin “ yıllık izin, ölüm izni, doğum izni, babalık izni ve evlenme izni sürelerinde” ödenmeyeceği, bu hallerde hesaplanacak yol parasının yükleniciye ödenecek hakedişten Genel Şartnamenin yukarıda yer verilen hükümlerine uygun olarak kesileceği anlaşılmaktadır. Dolayısıyla izin halinde izinli olan personelin sayısına ve izin gününe göre belirlenecek yol bedelinin hakedişten düşüleceği dikkate alındığında, söz konusu düzenlemeye göre isteklilerin tekliflerini her çalışan için öngörülen ücret ve yol, yemek gibi ek ödemelere göre belirleyeceği ve bu hususta herhangi bir belirsizlik bulunmadığı anlaşılmıştır. Sonuç olarak iddia yerinde görülmemiştir.

7. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak;

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “...

78.19. Personele ilişkin giyecek giderleri, işin yapılması sırasında personelce kullanılması istenen kıyafetle ilgili olduğundan giyecek giderinin işçilere aylık veya nakdi olarak ödeneceğine dair bir düzenleme yapılmayacak, giyecek giderleri için parasal tutar öngörülmeyecek ve giyeceğin özellikleri ile sayısı ihale dokümanında belirtilecektir. Ancak süresi 3 ay ve daha az olan personel çalıştırmasına dayalı hizmet alım ihalelerinde, teklif fiyata dahil olacak masraflar arasında giyecek giderine yer verilmeyecek ve istekliler giyecek giderini tekliflerine dahil etmeyecektir.” açıklaması,

Anılan Tebliğin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde ise “...

79.3. Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.

...

79.4.2.21. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, % 3 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler, sadece aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin olduğundan, bu sözleşme giderleri ve genel giderler idarece hazırlanan teklif mektubu eki cetvelde ayrı bir birim fiyat kalemi olarak öngörülmeyecektir. İhale sonuçlandırıldıktan sonra ihale üzerinde kalan isteklinin ödeyeceği ihale kararı damga vergisi, sözleşme damga vergisi ile diğer sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanacaktır.

...

79.5. Aşırı düşük teklif sorgulaması sonucunda; (79.4.2.) maddesine uygun açıklamada bulunmayan, açıklamaları teknik şartnameye aykırı hususlar içeren veya teklif tutarı, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti ve % 3 oranındaki sözleşme giderleri ile genel giderleri, personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde ise asgari işçilik maliyeti ve ilgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak sözleşme giderlerini karşılamayan isteklilerin teklifleri gerekçeleri belirtilmek suretiyle reddedilecektir.

...” açıklamaları bulunmaktadır.

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

…

3.Giyim Gideri: İhale kapsamı içerisinde çalıştırılacak personellerin giyecek giderleri yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacaktır. Söz konusu giyim kuşam için Veri Hazırlama ve Tıbbi Sekreterlik Hizmetleri teknik şartnamesinde, giyim kuşama ait miktar ve dağıtılması öngörülen işçilere ait sayılar ayrıntılı olarak gösterilmiştir.”

Teknik şartnamenin “İş güvenliği uzmanı ve işyeri hekimliği” başlıklı 12’nci maddesinde “…

g. Hizmet gören personel kıyafeti” başlıklı maddede

Yüklenici söz konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personellerin kıyafetlerini ayni olarak karşılayacaktır. Aşırı düşük fiyat sorgulamasında önemli bir bileşen olarak ele alınacaktır. Kıyafetler, aşağıda belirtilen özelliklerde ve şekilde, her idareye göre belirlenmiş işçi sayısı kadar işe başlamadan önce tüm işçilere dağıtılacaktır.

…

Bayan personel

Gömlek

…

Erkek personel

Gömlek

…

Ceket

…

Veri Hizmetleri ve Tıbbi Sekreterlik Personelinin Giyim Kuşam Malzemeleri:

İdare Adı

Dağıtılacak Personel Sayısı

1 kişi için 2 yıllık Toplam Miktar

Nevi

Samsun İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği

Kışlık İş Gömleği

5

2

Adet

Yazlık İş Gömleği

5

2

Adet

Kışlık Pantolon

5

2

Adet

Yazlık Pantolon

5

2

Adet

Ayakkabı

5

2

Çift

Yelek

5

2

Adet

Kravat-Fular

5

2

Adet

Ceket

2

1

Adet

Eğitim ve Araştırma Hastanesi

Kışlık İş Gömleği

213

2

Adet

Yazlık İş Gömleği

213

2

Adet

Kışlık Pantolon

213

2

Adet

Yazlık Pantolon

213

2

Adet

Ayakkabı

213

2

Çift

Yelek

213

2

Adet

Kravat-Fular

213

2

Adet

Ceket

10

1

Adet

Gazi Devlet Hastanesi

…

…

…” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Ayrıca idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde ihale konusu hizmet işi kapsamında yükleniciden hizmet alacak idare bünyesindeki hastane ve sağlık merkezlerinde çalışacak personel sayısı ile bu personel içinde asgari ücretin belirli oranları üzerinde ücret alacak çalışan sayısının belirlendiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanının yukarıda yer verilen düzenlemelerinden, isteklilerce ayni olarak karşılanacak ve teknik şartnamede ayrıntısı belirtilen giyim giderinin,

Birim fiyat teklif cetvelinde asgari ücretin belirtilen oranlarda fazlasına göre (işçi x ay) üzerinden teklif alınan toplam 45 iş kalemi kapsamında, idarenin bünyesinde bulunan toplam 18 hastane ve sağlık merkezinde çalışacak 914 işçinin her biri için iki takım olmak üzere teknik şartnamede belirtilen giyim malzemelerini (kışlık iş gömleği, yazlık iş gömleği, kışlık pantolon, yazlık pantolon, ayakkabı, yelek ve kravat-fular) içerdiğinin,

Bu gider içinde yer alan ceket sayısının (çalışacak personelin sayısından daha az olmak üzere) belirli olduğunun anlaşıldığı ancak;

Ceketlerin birim fiyat teklif alınan iş kalemleri kapsamında asgari ücretin belirtilen oranlarında ücret alması öngörülen hangi personel tarafından kullanılacağının belirli olmadığı görülmektedir.

Bu durumun, ihale konusunu oluşturan iş kalemleri kapsamında istenen ceket adedi belirli olduğundan,

Aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi kapsamında asgari işçilik maliyetinin tespitinde belirsizlik yaratmadığı gibi teklif fiyatın tespitine de engel olmadığı; toplam belirlenen ceket bedeli üzerine %3 sözleşme gideri eklenerek bulunan tutarın, 18 adet hastane ve sağlık merkezi ile ilgili 18 iş kalemine işçi sayısına göre belirlenen oranının ayrı ayrı eklenmesi yoluyla birim fiyat tekliflerinin oluşturulabileceği anlaşılmıştır.

Ayrıca açıklanan durumun ihale konusu hizmet işinde iş artışı veya eksilişi olması halinde her durumda idare aleyhine sonuç doğurmayacağı, kaldı ki bu hususun ihaleye katılım ile ilgili değil sözleşmenin uygulanması ile ilgili olduğu tespit edilmiştir. Sonuç olarak iddia yerinde görülmemiştir

8. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak;

İdari şartnamenin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesi “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Yürürlükteki fiyat farkı kararnamesinin ekinde yer alan esasların ilgili hükümlerine göre fiyat farkı hesaplanacaktır. Fiyat farkı; ihale tarihi itibarıyla geçerli olan brüt asgari ücret ile işin gerçekleştirildiği tarihte geçerli olan brüt asgari ücret dikkate alınarak hesaplanacaktır.” şeklinde düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların “Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerindeki değişiklikten kaynaklanan fark” başlıklı 8’inci maddesinde “İhale konusu hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla;

a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranlan değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark,

toplamı (a), (b) ve (c) bentleri toplamı), 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” açıklaması bulunmaktadır.

Bu durumda idari şartnamenin 46.1.1. maddesinde ihale konusu hizmet işi kapsamında verilecek fiyat farkının, “ihale tarihi itibarıyla geçerli olan brüt asgari ücret ile işin gerçekleştirildiği tarihte geçerli olan brüt asgari ücret dikkate alınarak hesaplanacağının” düzenlendiği, dolayısıyla yukarıda belirtilen Esasların 8. maddesinin esas alındığı anlaşıldığından ilgili iddia yerinde bulunmamıştır.

9. Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak;

İdari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesi “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Genel Sekreterliğimiz ve bağlı sağlık tesislerimizin veri hazırlama ve tıbbi sekreterlik

...” şeklinde düzenlenmiş,

Anılan Şartnamenin 7.6’ncı maddesinde ise benzer iş olarak kabul edilecek işler ile ilgili olarak “Personel çalıştırılmasına dayalı her türlü veri hazırlama ve/veya tıbbi sekreterlik ve/veya kontrol işletmeni ve/veya bilgi işlem ve/veya halkla işler ve/veya hasta karşılama ve ziyaretçileri yönlendirme hizmet işleri benzer iş olarak kabul edilecektir. Tanımı yapılan işler ayrı ayrı benzer iş olarak kabul edilebilecektir.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Aynı düzenlemelerin 25.07.2013 tarihinde yayımlanan ihale ilanında da yapıldığı, başvuru sahibinin ihale ilanında yer alan hususlara karşı bu tarihten itibaren 10 gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, Kamu İhale Kanununun 55’inci maddesinin ikinci fıkrasına aykırı olarak bu süre bittikten sonra 21.08.2013 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Dolayısıyla başvuru sahibinin inceleme konusu iddia ile ilgili başvurusunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde özetle, “1) Teknik şartnamenin 5. maddesinde yer alan “… çalışılan birimdeki istek ve görevler ne olursa olsun her türlü emri yerine getireceklerdir” düzenlemesinin

2) Teknik şartnamenin 6. maddesinde yer alan “Yüklenici kendisine teslim edilen her türlü demirbaş malzemeyi işin sonuna kadar korumak ve işin bitiminde aynen teslim edilmek zorundadır. Aksi halde rayiç bedel üzerinden tazminle mükelleftir” düzenlemesinin, söz konusu malzemeler belirtilmediği ve teklif fiyata dahil giderler veya birim fiyat cetvelinde gerekli düzenleme yapılmadığı için,

3) Teknik şartnamenin 8. maddesinde yer alan özürlü personel çalıştırılmasına imkan vermeyen düzenlemenin İş Kanunun 30. maddesine aykırı olduğu,

4) Teknik şartnamenin 10. maddesinde yer alan özürlü, eski hükümlü ve terör mağduru çalıştırılmasına imkan vermeyen düzenlemenin ilgili Yönetmeliğe aykırı olduğu,

5) Teknik şartnamenin 11. maddesinde yer alan yüklenici firmanın 24 saat işin başında bulunması zorunluluğu getiren düzenlemenin, en az 3 personeli fazladan çalıştırmayı gerektireceğinden, bu bedeli teklif fiyata yansıtanlar ve yansıtmayanlar açısından eşit koşullarda değerlendirme yapma imkanı bırakmadığından mevzuata aykırı olduğu,

6) Teknik şartnamenin 12. maddesinde yer alan ve yüklenicinin hakkediş almadan peşin olarak personel maaşının ödenmesini gerektiren düzenlemenin, firmayı banka kredisine başvurmasına yol açtığı dolayısıyla kredi giderini teklif fiyatına yansıtmasını gerektireceği dikkate alındığında, bu masrafları fiyat dahil eden ve etmeyen tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesine imkan bırakmadığı ve mevzuata aykırı olduğu,

7) Teknik şartnamenin 12. maddesinde yer alan izin halinde personele ödenen yol bedelinin hakkedişten kesileceğine ilişkin düzenlemenin, izin kullanacak personel ile izin süreleri belirtilmediğinden sağlıklı olarak teklif fiyatların belirlenmesine ve tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesine imkan vermediği ve mevzuata aykırı olduğu,

8) Teknik şartnamede özellik ve miktarı belirtilen giyim eşyası arasında yer alan ceketin, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılması öngörülen ve birim fiyat teklif cetvelinde iş kalemi olarak belirtilen personelden hangisine verileceğinin belirtilmemiş olmasının mevzuata aykırı olduğu,

9) İdari şartnamenin 46. maddesinde yükleniciye ödenecek fiyat farkının Kararnamenin 7. maddesine mi, yoksa 8. maddesine göre mi ödeneceğinin belirlenmemiş olmasının mevzuata aykırı olduğu,

10) İdari şartnamenin 7.6 maddesinde benzer iş olarak kabul edielcek işlerin ihale konusu işin kendisi ile aynı olarak düzenlenmesinin rekabeti daralttığı ve mevzuata aykırı olduğu” şeklinde belirtilen iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde belirttiği iddialar kapsamında yapılan incelemeye göre;

1) Başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olarak;

Teknik şartnamenin “İşin yapılma şekli” başlıklı 5’inci maddesi “a. Tıbbi sekreterlik hizmetleri:

b. Veri geriş hizmetleri:

c. Hasta karşılama ve yönlendirme hizmetleri:

d. Diğer Hizmet Birimleri:

Bu hizmetlerde çalışan personel; Faturalandırma hizmetleri eksiksiz ve hastane idaresinin belirlediği formatta zamanında yapacaktır. Kurum bazında gönderilen ve tahsil edilen faturaların takibini yapacaktır. İdari birimlerde verilecek bilgisayar kayıt işlerini eksiksiz ve zamanında yapacaktır. Yüklenici hasta faturalarını Sağlık Bakanlığı Mevzuatına ve ilgili kurumların statülerine uygun olarak ve en seri bir şekilde düzenleyecektir. Gereksiz bekletmeler olmayacaktır. Yüklenici, kliniklere göre gelen hasta sayıları, acil ve poliklinik sayıları, yatan hasta, ameliyat sayıları, bunların hastaneye kazandırdığı TL tutarları şeklinde istatistik bilgileri üç aylık periyotlar halinde İdareye vereceklerdir. Ayrıca hastaların Sosyal Güvenlik türlerine göre dağılım tablolarını da hazırlayacaklardır. Bununla birlikte çalışılan birimdeki istek ve görevler ne olursa olsun her türlü emri yerine getireceklerdir” şeklinde düzenlenmiştir.

Yukarıda yer verilen teknik şartname düzenlemesinde, ihale konusu hizmet işinde çalışacak toplam 914 personel içinde idarenin bünyesinde bulunan ilgili sağlık tesisi yönetimi tarafından belirlenecek “Diğer Hizmet Birimleri” görevlilerinin iş tanımının yapıldığı anlaşılmakla birlikte, son cümlenin yapılan iş tanımının sınırlarını belirsizleştirir nitelikte olduğu; bu haliyle söz konusu düzenlemenin sözleşmenin yürütülmesi aşaması ve idareye Kamu İhale ve Kamu İhaleleri Sözleşme mevzuatı ile verilmiş bulunan yaptırım imkanları (Sözleşme tasarısında yer alan 16’ncı madde vb.) da dikkate alındığında Kamu İhale Kanununun 5’inci maddesinde sayılan temel ilkelere aykırılık oluşturduğu düşünülmektedir.

2) Başvuru sahibinin sekizinci iddiasına ilişkin olarak;

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “...78.19. Personele ilişkin giyecek giderleri, işin yapılması sırasında personelce kullanılması istenen kıyafetle ilgili olduğundan giyecek giderinin işçilere aylık veya nakdi olarak ödeneceğine dair bir düzenleme yapılmayacak, giyecek giderleri için parasal tutar öngörülmeyecek ve giyeceğin özellikleri ile sayısı ihale dokümanında belirtilecektir. Ancak süresi 3 ay ve daha az olan personel çalıştırmasına dayalı hizmet alım ihalelerinde, teklif fiyata dahil olacak masraflar arasında giyecek giderine yer verilmeyecek ve istekliler giyecek giderini tekliflerine dahil etmeyecektir.”

Anılan Tebliğin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “...79.3. Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.

...

79.4.2.21. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, % 3 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler, sadece aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin olduğundan, bu sözleşme giderleri ve genel giderler idarece hazırlanan teklif mektubu eki cetvelde ayrı bir birim fiyat kalemi olarak öngörülmeyecektir. İhale sonuçlandırıldıktan sonra ihale üzerinde kalan isteklinin ödeyeceği ihale kararı damga vergisi, sözleşme damga vergisi ile diğer sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanacaktır.

...

79.5. Aşırı düşük teklif sorgulaması sonucunda; (79.4.2.) maddesine uygun açıklamada bulunmayan, açıklamaları teknik şartnameye aykırı hususlar içeren veya teklif tutarı, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti ve % 3 oranındaki sözleşme giderleri ile genel giderleri, personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde ise asgari işçilik maliyeti ve ilgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak sözleşme giderlerini karşılamayan isteklilerin teklifleri gerekçeleri belirtilmek suretiyle reddedilecektir...” açıklamaları bulunmaktadır.

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

…

3.Giyim Gideri: İhale kapsamı içerisinde çalıştırılacak personellerin giyecek giderleri yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacaktır. Söz konusu giyim kuşam için Veri Hazırlama ve Tıbbi Sekreterlik Hizmetleri teknik şartnamesinde, giyim kuşama ait miktar ve dağıtılması öngörülen işçilere ait sayılar ayrıntılı olarak gösterilmiştir.”

Teknik şartnamenin “İş güvenliği uzmanı ve işyeri hekimliği” başlıklı 12’nci maddesinde “…

g. Hizmet gören personel kıyafeti” başlıklı maddede

Yüklenici söz konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personellerin kıyafetlerini ayni olarak karşılayacaktır. Aşırı düşük fiyat sorgulamasında önemli bir bileşen olarak ele alınacaktır. Kıyafetler, aşağıda belirtilen özelliklerde ve şekilde, her idareye göre belirlenmiş işçi sayısı kadar işe başlamadan önce tüm işçilere dağıtılacaktır.

…

Bayan personel

Gömlek

Erkek personel

Gömlek

Ceket

…

Veri Hizmetleri ve Tıbbi Sekreterlik Personelinin Giyim Kuşam Malzemeleri:

İdare Adı

Dağıtılacak Personel Sayısı

1 kişi için 2 yıllık Toplam Miktar

Nevi

Samsun İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği

Kışlık İş Gömleği

5

2

Adet

Yazlık İş Gömleği

5

2

Adet

Kışlık Pantolon

5

2

Adet

Yazlık Pantolon

5

2

Adet

Ayakkabı

5

2

Çift

Yelek

5

2

Adet

Kravat-Fular

5

2

Adet

Ceket

2

1

Adet

Eğitim ve Araştırma Hastanesi

Kışlık İş Gömleği

213

2

Adet

Yazlık İş Gömleği

213

2

Adet

Kışlık Pantolon

213

2

Adet

Yazlık Pantolon

213

2

Adet

Ayakkabı

213

2

Çift

Yelek

213

2

Adet

Kravat-Fular

213

2

Adet

Ceket

10

1

Adet

Gazi Devlet Hastanesi

…

…

…” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Ayrıca idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde ihale konusu hizmet işi kapsamında yükleniciden hizmet alacak idare bünyesindeki hastane ve sağlık merkezlerinde çalışacak personel sayısı ile bu personel içinde asgari ücretin belirli oranları üzerinde ücret alacak çalışan sayısının belirlendiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanının yukarıda yer verilen düzenlemelerinden, isteklilerce ayni olarak karşılanacak ve teknik şartnamede ayrıntısı belirtilen giyim giderinin,

Birim fiyat teklif cetvelinde asgari ücretin belirtilen oranlarda fazlasına göre (işçi x ay) üzerinden teklif alınan toplam 45 iş kalemi kapsamında, idarenin bünyesinde bulunan toplam 18 hastane ve sağlık merkezinde çalışacak 914 işçinin her biri için iki takım olmak üzere teknik şartnamede belirtilen giyim malzemelerini (kışlık iş gömleği, yazlık iş gömleği, kışlık pantolon, yazlık pantolon, ayakkabı, yelek ve kravat-fular) içerdiğinin, bu gider içinde yer alan ceket sayısının (çalışacak personelin sayısından daha az olmak üzere) belirli olduğunun anlaşıldığı ancak; ceketlerin birim fiyat teklif alınan iş kalemleri kapsamında asgari ücretin belirtilen oranlarında ücret alması öngörülen hangi personel tarafından kullanılacağının belirli olmadığı görülmektedir.

Bu durumun, ihale konusunu oluşturan iş kalemleri kapsamında istenen ceket adedi belirli olduğundan, aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi kapsamında asgari işçilik maliyetinin tespitinde belirsizlik yaratmadığı gibi teklif fiyatın tespitine de engel olmadığı; toplam belirlenen ceket bedeli üzerine %3 sözleşme gideri eklenerek bulunan tutarın, 18 adet hastane ve sağlık merkezi ile ilgili 18 iş kalemine işçi sayısına göre belirlenen oranının ayrı ayrı eklenmesi yoluyla birim fiyat tekliflerinin oluşturulabileceği düşünülmektedir.

Ancak açıklanan durumun ihale konusu hizmet işi ile ilgili sözleşmenin yürütülmesi sırasında iş artışı veya eksilişi olması halinde fazla veya eksik ödemeye neden olacağı da değerlendirilmektedir. Bu nedenle belirlenen durumun Kamu İhale Kanununun 5. maddesinde sayılan temel ilkelere uygun olmadığı ve mevzuata düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte aykırılık oluşturduğu düşünülmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; ihale dokümanında yer alan ve yukarıda belirtilen düzenlemeler Kamu İhale Kanununun 5. maddesinde sayılan temel ilkelere uygun olmadığı ve mevzuata düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte aykırılık oluşturduğu düşünüldüğünden “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle Kurul çoğunluğunun “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” ilişkin kararına katılmıyorum.

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi