KİK Kararı: 2013/UH.III-3578 (11 Eylül 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/058
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 11.09.2013
Karar No : 2013/UH.III-3578
BAŞVURU SAHİBİ:
F C S Danışmanlık Organizasyon Temizlik Gıda İnş. Kırtasiye San. Ve Tic. Ltd. Şti., CEVİZLİDERE MAH. 1222. CAD. NO:11/31 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Uygulama Ve Araştırma Merkezi Yükseköğretim Kurumları Karadeniz Teknik Üniversitesi, Kanuni Kampüsü TRABZON

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/83343 İhale Kayıt Numaralı "Tıbbi Ve Teknik Destek Hizmet Alımı (245 Kişi-12 Ay)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi tarafından 07.08.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Tıbbi ve Teknik Destek Hizmet Alımı (245 Kişi-12 Ay)” ihalesine ilişkin olarak FCS Danışmanlık Organizasyon Temizlik Gıda İnş. Kırtasiye San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 01.08.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.08.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.08.2013tarih ve 27152sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.08.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3029sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname'nin 2 ve 5.1'inci maddelerinde yer alan düzenlemeler dikkate alındığında, işin konusunun personel çalıştırmasına dayalı tıbbi destek hizmeti olduğunun anlaşıldığı, alım konusu hizmetin ihale yoluyla alınamayacağı zira işin kamu kurumunun uzmanlık gerektiren bir bölümü olduğu ve kamu personeli eliyle yürütülmesi gerektiği, bu nedenle ihalenin iptalinin gerektiği,

2. 4857 sayılı İş Kanunu, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve yürürlükteki ilgili mevzuat çerçevesinde yüklenicilerin gerekli önlemleri alması ve eğitimleri vermesi gerektiği, ihale dokümanında söz konusu gider kalemlerinin teklif fiyata dahil olacağına ilişkin düzenleme yapılmadığı, bu hususun ise tekliflerin oluşturulması aşamasında tereddüte sebep olduğu,

3. İhale konusu hizmetin 245 personelle yürütüleceği göz önünde bulundurulduğunda şef, müdür, koordinatör gibi personel tayini yapılmamasının uygun olmadığı,

4. 6385 sayılı Kanun ile kısa vadeli sigorta kolları prim oranının 01.09.2013 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere % 2 olarak uygulanacağı, ihale konusu işin süresi dikkate alındığında idare tarafından söz konusu prim oranının % 1,5 olarak belirlenmesinin tekliflerin oluşturulması aşamasında tereddüte neden olduğuiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde işin adının “Tıbbi ve Teknik Destek Hizmet Alımı (245 Kişi-12 Ay)” olarak belirlendiği,Teknik Şartname’nin “İşin konusu” başlıklı 2’nci maddesinin “ İdarenin ihtiyaç duyduğu tıbbi (laboratuar, ameliyathane, radyoloji, servisler, teşhis ve tedavi üniteleri ile diğer destek ve yardımcı birimler) ve teknik hizmet alanlarında (makine, elektrik, metal işleri, elektronik, biyomedikal, boyama, çamaşırhane, sterilizasyon, şoförlük) gereken hizmetin üretilmesidir.” şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin “Personelin nitelikleri” başlıklı 5’inci maddesinde,

“ 1. Tıbbi destek hizmeti verilecek birimlerde (laboratuar, ameliyathane, radyoloji, servisler, teşhis ve tedavi üniteleri ile diğer destek ve yardımcı birimler) çalışacak personel, ilgili alanda en az 2 yıllık önlisans mezunu olmalıdır.

2. Teknik destek hizmeti verilecek birimlerde (makine, elektrik, metal işleri, elektronik, biyomedikal, boyama, çamaşırhane, sterilizasyon, şoförlük) çalışacaklar kendi alanında en az endüstri meslek lisesinin ilgili bölümünden veya o alandaki meslek yüksek okulu, fakülte vb okullardan mezun olmalıdır.

3. Okulu bulunmayan birimlerde çalışacak olanların ise M.E.B. Çıraklık Eğitim Merkezinden alınmış sertifikaları (Kalfalık, ustalık ve ateşçi belgesi ) olmalıdır.

4. Araç hizmetleri için en az lise mezunu ve E sınıfı ehliyet belgesi ve profesyonel sürücülük deneyimi aranacaktır.

5. İdarece ihtiyaç duyulan, ancak ilgili okul veya çıraklık eğitimi bulunmayan ve en az 2 yıl hastanede ilgili alanda iş deneyimi ve becerisi olduğunu belgeleyenler için yukarıda yazılan eğitim koşulları aranmayabilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Aktarılan Şartname maddelerinden işin konusunun, Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi’nin tıbbi ve teknik hizmet alanlarında gerekli hizmetlerin üretilmesi amacıyla personel çalıştırılması hizmeti olduğu anlaşılmıştır.

Anayasa’nın 128’inci maddesinin birinci fıkrasında “ Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzel kişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür. ” hükmü yer almaktadır

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nda “İstihdam şekilleri” Anayasa’nın 128’inci maddesinin anılan hükmüne paralel biçimde düzenlenmiş, 4’üncü maddesinin birinci fıkrasında “ Kamu hizmetleri: memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler eliyle gördürülür. ” hükmüne yer verilmiş, 5’inci maddesinde ise bu dört istihdam şekli dışında personel çalıştırılması yasaklanmıştır.

Anılan Yasa’nın 36’ncı maddesinin III. fıkrasında “ Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfının: Bu sınıf, sağlık hizmetlerinde (Hayvan sağlığı dahil) mesleki eğitim görerek yetişmiş olan tabip, diş tabibi, eczacı, veteriner hekim gibi memurlar ile bu hizmet sahasında çalışan yüksek öğrenim görmüş fizikoterapist, tıp teknoloğu, ebe, hemşire, sağlık memuru, sosyal hizmetler mütehassısı, biyolog, pisikolog, diyetçi, sağlık mühendisi, sağlık fizikçisi, sağlık idarecisi ile ebe ve hemşire, hemşire yardımcısı, (Fizik tedavi, laboratuvar, eczacı, diş anestezi, röntgen teknisyenleri ve yardımcıları, çevre sağlığı ve toplum sağlığı teknisyeni dahil) sağlık savaş memuru, hayvan sağlık memuru ve benzeri sağlık personelini kapsayacağı,

Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebileceği ” hükmü yer almaktadır.

05.05.2004 tarihli ve 25453 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan Sağlık ve Yardımcı Sağlık Personeli Tarafından Yerine Getirilmesi Gereken Hizmetlerin Satın Alma Yoluyla Gördürülmesine İlişkin Esas ve Usûller’in “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “ Bu düzenlemenin amacı; lüzumu halinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında alımı yapılacak olan sağlık hizmetlerinin, 4924 sayılı Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunun 11 inci maddesiyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 36 ncı maddesine eklenen hüküm uyarınca, Bakanlığa tanınan takdir yetkisi çerçevesinde, bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla satın alınma yoluyla gördürülmesine daîr esas ve usulleri belirlemektir. ” açıklaması, “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde,

“ İdareler, sağlık hizmetlerinin satın alma yoluyla gördürülmesi işlemlerinde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

İdareler, sağlık hizmetleri ve yardımcı sağlık hizmetleri sınıfına dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerin satın alma yoluyla gördürülmesine, ancak lüzumu halinde ve döner sermaye gelirleri elverdiği ölçüde karar verebilirler.

Sağlık hizmetinin satın alınması işlemlerinde, açık teklif usulü hizmet satın alınması esas olup, hizmetin pazarlık usulü ile veya doğrudan temin usulüyle satın alınması, ancak bu düzenlemede belirtilen özel hallerde mümkündür.

Sağlık hizmeti, içinde bulunulan mali yıl ile sınırlı olmak ve takip eden mali yıla sarkmamak üzere kısmi süreli veya tam süreli olarak satın alınabilir.

Döner sermaye bütçesinde yer almayan hiçbir iş için hizmet satın alma yoluna gidilemez. Ancak, yılı döner sermaye bütçesinde yer verilmek suretiyle ertesi malî yılda gerçekleştirilecek hizmet alımları için bir önceki malî yıl sona ermeden hizmet satın alma işlemleri ikmal edilebilir.

Satın alımı yapılacak olan hizmetin toplam yaklaşık maliyeti, sağlık kurum ve kuruluşunun bir önceki yıl tahsil edilmiş olan döner sermaye gelirlerinden Hazine payı düşüldükten sonra arta kalan tutarın %10’undan fazla olamaz.

Bu düzenleme kapsamında satın alımı yapılacak olan hizmet bedelleri, döner sermaye gelirlerinden sağlık kurum ve kuruluşları tarafından personele yapılabilecek azami ek ödeme oranları içerisinde kalmak suretiyle tespit edilir ve her iki ödemenin toplamı, sağlık kurum ve kuruluşunun döner sermaye gelirlerinin %50’sinden fazla olamaz. ” açıklamaları yer almaktadır.

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun yukarıda aktarılan 36’ncı maddesinin “III-Sağlık Hizmetleri ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı” başlıklı bendine eklenen “ Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebilir. ” hükmünün Anayasa’nın 2 ve 128/1 inci maddelerine aykırılığı savı ciddi bulunarak iptali için Danıştay Beşinci Dairesince Anayasa Mahkemesi’ne başvurulmuş, ancak, Anayasa Mahkemesi’nin 22.11.2007 tarih ve E:2004/114, K:2007/85 sayılı kararı ile düzenlemenin Anayasa’ya aykırı olmadığından bahisle itirazın reddine karar verilmiştir.

Anayasa Mahkemesi’nin anılan kararında, sağlık hizmetlerinin nitelikleri gereği diğer kamu hizmetlerinden farklı olduğu, sağlık sorununun ertelenemeyeceği ve ikame edilemeyeceği, sağlık hizmetlerinin kendi iç dinamikleri ve nitelikleri gereği üretilmesi ve halk yararına sunulmasında özel sektörün kazanç, rekabet ve büyüme dinamiklerinden yararlanacak türdeki hizmetlerden olduğu, sağlık hizmetinin tamamının salt memur ve diğer kamu görevlileri eliyle yürütülmesi gerektiğinden söz edilemeyeceği, artan sağlık hizmeti talebini karşılamak amacıyla sağlık hizmetinin özel hukuk sözleşmeleri ile üçüncü kişilere yaptırılabileceği belirtilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından şikâyet dilekçesinde alım konusu hizmetin ihale yoluyla alınamayacağı zira işin kamu kurumunun uzmanlık gerektiren bir bölümü olduğu ve kamu personeli eliyle yürütülmesi gerektiği, bu nedenle ihalenin iptalinin gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 36’ncı maddesinin “III-Sağlık Hizmetleri ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı” başlıklı bendine eklenen hüküm ve Anayasa Mahkemesi’nin 22.11.2007 tarih ve E:2004/114, K:2007/85 sayılı kararı birlikte değerlendirildiğinde, sağlık hizmetleri ve yardımcı sağlık hizmetlerinin ilgili Bakanlıkça tespit edilen esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla yapılabileceği anlaşılmıştır. Sonuç olarak başvuru sahibinin ihale konusu işin kamu kurumunun uzmanlık gerektiren bir bölümü olduğu ve kamu personeli eliyle yürütülmesi gerektiği, bu nedenle ihalenin iptalinin gerektiği yönündeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “İşverenlerin ve işçilerin yükümlülükleri” başlıklı 77’nci maddesinde; “İşverenler işyerlerinde iş sağlığı ve güvenliğinin sağlanması için gerekli her türlü önlemi almak, araç ve gereçleri noksansız bulundurmak, işçiler de iş sağlığı ve güvenliği konusunda alınan her türlü önleme uymakla yükümlüdürler.

İşverenler işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği önlemlerine uyulup uyulmadığını denetlemek, işçileri karşı karşıya bulundukları mesleki riskler, alınması gerekli tedbirler, yasal hak ve sorumlulukları konusunda bilgilendirmek ve gerekli iş sağlığı ve güvenliği eğitimini vermek zorundadırlar. Yapılacak eğitimin usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

İşverenler işyerlerinde meydana gelen iş kazasını ve tespit edilecek meslek hastalığını en geç iki iş günü içinde yazı ile ilgili bölge müdürlüğüne bildirmek zorundadırlar.

Bu bölümde ve iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin tüzük ve yönetmeliklerde yer alan hükümler işyerindeki çıraklara ve stajyerlere de uygulanır.” hükmü yer almaktadır.

6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nun “İşverenin genel yükümlülüğü” başlıklı 4’üncü maddesinde,

“ (1) İşveren, çalışanların işle ilgili sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlü olup bu çerçevede;

a)Mesleki risklerin önlenmesi, eğitim ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hale getirilmesi ve mevcut durumun iyileştirilmesi için çalışmalar yapar.

b) İşyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığını izler, denetler ve uygunsuzlukların giderilmesini sağlar.

c) Risk değerlendirmesi yapar veya yaptırır.

ç) Çalışana görev verirken, çalışanın sağlık ve güvenlik yönünden işe uygunluğunu göz önüne alır.

d) Yeterli bilgi ve talimat verilenler dışındaki çalışanların hayati ve özel tehlike bulunan yerlere girmemesi için gerekli tedbirleri alır.

(2) İşyeri dışındaki uzman kişi ve kuruluşlardan hizmet alınması, işverenin sorumluluklarını ortadan kaldırmaz.

(3) Çalışanların iş sağlığı ve güvenliği alanındaki yükümlülükleri, işverenin sorumluluklarını etkilemez.

(4) İşveren, iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerinin maliyetini çalışanlara yansıtamaz. ” hükmü,

Adı geçen Kanun’un “Çalışanların eğitimi” başlıklı 17’nci maddesinde,

“(1) İşveren, çalışanların iş sağlığı ve güvenliği eğitimlerini almasını sağlar. Bu eğitim özellikle; işe başlamadan önce, çalışma yeri veya iş değişikliğinde, iş ekipmanının değişmesi hâlinde veya yeni teknoloji uygulanması hâlinde verilir. Eğitimler, değişen ve ortaya çıkan yeni risklere uygun olarak yenilenir, gerektiğinde ve düzenli aralıklarla tekrarlanır.

(2) Çalışan temsilcileri özel olarak eğitilir.

(3) Mesleki eğitim alma zorunluluğu bulunan tehlikeli ve çok tehlikeli sınıfta yer alan işlerde, yapacağı işle ilgili mesleki eğitim aldığını belgeleyemeyenler çalıştırılamaz.

(4) İş kazası geçiren veya meslek hastalığına yakalanan çalışana işe başlamadan önce, söz konusu kazanın veya meslek hastalığının sebepleri, korunma yolları ve güvenli çalışma yöntemleri ile ilgili ilave eğitim verilir. Ayrıca, herhangi bir sebeple altı aydan fazla süreyle işten uzak kalanlara, tekrar işe başlatılmadan önce bilgi yenileme eğitimi verilir.

(5) Tehlikeli ve çok tehlikeli sınıfta yer alan işyerlerinde; yapılacak işlerde karşılaşılacak sağlık ve güvenlik riskleri ile ilgili yeterli bilgi ve talimatları içeren eğitimin alındığına dair belge olmaksızın, başka işyerlerinden çalışmak üzere gelen çalışanlar işe başlatılamaz.

(6) Geçici iş ilişkisi kurulan işveren, iş sağlığı ve güvenliği risklerine karşı çalışana gerekli eğitimin verilmesini sağlar.

(7) Bu madde kapsamında verilecek eğitimin maliyeti çalışanlara yansıtılamaz. Eğitimlerde geçen süre çalışma süresinden sayılır. Eğitim sürelerinin haftalık çalışma süresinin üzerinde olması hâlinde, bu süreler fazla sürelerle çalışma veya fazla çalışma olarak değerlendirilir.” hükmü yer almaktadır.

Çalışanların İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitimlerinin Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik’in “Eğitimin maliyeti ve eğitimde geçen süreler” başlıklı 8’inci maddesinde “ İş sağlığı ve güvenliği eğitimlerinin maliyeti çalışanlara yansıtılamaz. Eğitimlerde geçen süre çalışma süresinden sayılır.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 78’inci maddesinde,

“79.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dahil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir.

…

79.4.2.25. Personele, çalışma saatleri dışında ihale konusu işle ilgili eğitim verilmesi, işçiler açısından 4857 sayılı Kanunun 66’ncı maddesinin (d) bendine göre fazla çalışmaya yol açacağından, bunun teklif fiyata dahil olacağının ve mesai dışında işçinin kaç saat işle ilgili meşgul edileceğinin idari şartnamede belirtilmesi ve aşırı düşük teklif sorgulamasında dikkate alınması gerekmektedir. Ayrıca, oryantasyon eğitimi dışında, silahlı atış eğitimi, uçuş eğitimi gibi önemli maliyet gerektiren eğitim giderlerinin, teklif fiyata dahil giderler içinde değerlendirilmesi ve bu giderlerin idari şartnamede açıkça belirtilmesi, birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilecek ihalelerde ise birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi olarak öngörülmesi gerekmektedir. Dolayısıyla bu tür eğitim giderleri % 3 oranının içerisinde bulunan bir genel gider olarak kabul edilmeyecek ve teklifin önemli bir bileşeni sayılarak aşırı düşük teklif sorgulamasında dikkate alınacaktır. ” açıklaması yer almaktadır.

Uyuşmazlığa konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “ Yüklenici; çalıştırdığı işçilerden dolayı yasaların kendine yüklemiş olduğu sorumlulukları eksiksiz olarak yerine getirecektir. Yüklenici; 4857 Sayılı İş Kanunu, İşçi Sağlığı ve İş Güvenliği Tüzüğü ile ilgili diğer mevzuatta öngörülen iş ve çalışma şartları ile ilgili tedbirleri alacaktır. ” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

6331 sayılı Kanun gereği işverenin, çalışanların iş sağlığı ve güvenliği eğitimlerini almasını sağlamakla yükümlü olduğu, verilecek eğitimin maliyetinin çalışanlara yansıtılamayacağı, eğitimlerde geçen sürenin çalışma süresinden sayılacağı anlaşılmış olup, Tebliğ’in yukarıda aktarılan maddesinde iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri ve bu mahiyetteki genel giderleri de karşılamak üzere her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanmasının öngörüldüğü, başvuru sahibinin iddiasında belirttiği, “ yüklenicilerin alması gereken önlemler ve eğitimler ”e ilişkin giderlerin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir kalem şeklinde yer alması gerekmediği, bu giderlerin de Tebliğin ilgili maddesinde ifade edilen % 3 oranındaki sözleşme ve genel giderler içerisinde yer alması gerektiği anlaşılmıştır.

Öte yandan ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli bir tacirin, kendi faaliyet alanı ile ilgili olarak, çalıştırdığı işçilerine 4857 sayılı İş Kanunu’na göre verilmesi gereken eğitimleri ve içeriği ile alması gereken önlemleri ve bunlara ilişkin maliyeti bilmesi gerektiği, teklif fiyatını söz konusu maliyetleri göz önünde bulundurarak hazırlayabileceği, anılan maliyetlerin Tebliğ’in yukarıda aktarılan açıklaması gereği %3 sözleşme ve genel giderler içerisinde belirlenerek teklif fiyatının oluşturulabileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı görülmüştür.

3 ) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin,

“ 25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında her bir gider kalemini ismen belirtmek suretiyle, ilgili mevzuatı gereğince ödenecek vergi (KDV hariç), resim, ulaşım, sigorta ve her türlü harç giderlerinin tümü teklif fiyata dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1-İşçilik Ücreti (Asgari ücret+%10 Asgari ücret farkı+%3 sözleşme ve genel giderler+işveren payı dahil)=12 AyX245 Kişi

2-Yol Bedeli (%3 sözleşme ve genel giderler dahil)=12 AyX245 Kişi

*Bayram ve Genel Tatil Günleri İşçi Ücretleri (%3 sözleşme ve genel giderler dahil) 14,5 Günx80 Kişi

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

** Çalışan işçilerin mesai saatlerine denk gelen bir öğün yemeği, hastane tarafından sağlanan yemekten bedelsiz olarak karşılanacaktır.

** Personelin Hastaneye geliş dönüşlerinde taşınma ve servis hizmeti, Yüklenici tarafından sağlanacaktır. Yüklenici, alttaki Tabloda gösterilen güzergah ve mesafelerden personelini, her biri oturarak seyahat edecek şekilde uygun araçlarla taşıyacaktır. Yüklenici çalışanları, Hastanenin servis araçlarını kullanmayacaktır.

Personel Servisi Güzergah ve Mesafeleri
Sıra No Güzergah Yaklaşık Mesafe(Geliş-Gidiş) (Km)
1. Yomra-Hastane -Yomra 26
2. Akçaabat-Hastane -Akçaabat 44
3. Çamlık-Hastane - Çamlık 20
4. Yeni Cuma + Bahçecik - Hastane - Yeni Cuma + Bahçecik 20
5. Karşıyaka- Hastane - Karşıyaka 20
6. Çukurçayır+Boztepe-Hastane-Çukurçayır+Boztepe 24
** Personelin çalıştığı birimin özelliğine göre işyerinde giymesi gereken iş kıyafeti (forma, önlük, vb.) İdare tarafından belirlenip karşılanacaktır.

Personeli tanıtan ve aynı zamanda işe geliş gidiş saatlerinin denetlenmesi için kullanılacak olan yaka kartları, İdare tarafından temin edilerek ücretsiz dağıtılacaktır.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta kolu prim oranı: (%1,5) dir. ” şeklinde düzenlendiği görülüştür.

Başvuru sahibi tarafından, ihale konusu hizmet alımı kapsamında 245 personel çalıştırılacağı dikkate alındığında şef, müdür, koordinatör gibi bir personel çalıştırılacağına ilişkin ihale dokümanında düzenleme yapılmamasının ihalenin iptalini gerektirdiği iddia edilmektedir.

İhale dokümanında yer alan düzenlemelerden, alım konusu hizmet kapsamında 245 personelin çalıştırılacağı anlaşılmaktadır. İhtiyaçların tespiti noktasında takdir yetkisinin ve sorumluluğun ihaleyi yapan idarelere ait olduğu, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında şef, müdür, koordinatör gibi bir personel belirlenmesinin ve çalıştırılması yönünde mevzuatta emredici bir hüküm bulunmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı görülmüştür.

4 ) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “ Fiyat farkı; ihale tarihi itibarıyla geçerli olan brüt asgari ücret ile işin gerçekleştirildiği tarihte geçerli olan brüt asgari ücret dikkate alınarak hesaplanacaktır. Bu çerçevede, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinin idari şartname ve sözleşme tasarılarında, fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi zorunludur. ” açıklaması yer almaktadır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar’ın “Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerindeki değişiklikten kaynaklanan fark” başlıklı 8’inci maddesinde “ İhale konusu hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla;

a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

c) 506 sayılı Kanunun 77’nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark,
toplamı (a), (b) ve (c) bentleri toplamı), 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin, “ 25.5. …Kısa vadeli sigorta kolu prim oranı: (%1,5) dir. ” şeklinde, “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinin,

“ 46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi yapılacak olan hizmet alımlarına ilişkin fiyat farkı hesabında uygulanacak esasların 8 inci maddesinde 07.05.2004 tarih ve 25475 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yapılan değişiklikle, ihale tarihi itibarıyla geçerli olan brüt asgari ücret ve diğer işçilik giderleri üzerinden hesaplanan ve ilgili mevzuatına göre yüklenici tarafından karşılanmasına gerekecek (Hazinece yapılan ödemeler düşülerek bulunan) işçilik maliyetlerindeki değişiklik dikkate alınarak eski ve yeni işçilik maliyetleri arasındaki, ayrıca sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranlarındaki değişiklik gibi sebeplerle meydana gelecek farkın ödenecektir ya da kesilecektir.

Ancak; Fiyat farkı Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebindebulunamaz.” şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin “Çalışma saatleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “ İş kanunun amir hükmü gereğince haftalık 45 saat mesai yapılacaktır. Mesai günlerinde çalışma saatleri 08.00-17.00 arasındadır… ” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

İdare tarafından yaklaşık maliyetin tespiti aşamasında Trabzon Sosyal İl Güvenlik Müdürlüğünden kısa vadeli sigorta kolu prim oranı ile ilgili bilgi talep edildiği, anılan Müdürlük tarafından gönderilen cevabi yazıda “destek hizmetleri” için kısa vadeli risk prim oranının % 1,5 olarak belirtildiği görülmüştür.

Personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olan başvuruya konu ihalede Kamu İhale Genel Tebliği’nin 81’inci maddesine uygun şekilde, İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde; fiyat farkı verileceği belirtilerek, fiyat farkı hesabında uyulacak esaslar dahilinde asgari ücret ve ilgili mevzuatına göre yüklenici tarafından karşılanmasına gerekecek işçilik maliyetlerindeki değişiklikten kaynaklanan fiyat farkının ödeneceği belirtilmiştir. Buna göre asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark, işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark ve 506 sayılı Kanun’un 77’nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek farkın ödenmesi öngörülmektedir.

Netice itibariyle asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek farkın fiyat farkı kapsamında ödeneceği değerlendirilmiş olup, başvuru sahibi tarafından 01.09.2013 tarihinden itibaren SSK ve Bağ-Kur kapsamında sigortalı çalıştıran işverenler için kısa vadeli sigorta kolları prim oranının % 2 olacağı, işin süresi de dikkate alındığında İdari Şartname’de yer alan düzenlemenin tekliflerin oluşturması aşamasında tereddüte sebep olduğu yönündeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi