KİK Kararı: 2013/UH.III-3333 (22 Ağustos 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/055
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 22.08.2013
Karar No : 2013/UH.III-3333
BAŞVURU SAHİBİ:
Timur Koparan, MERKEZ MAH. ÇİĞDEM SOK. NO : 16 BURSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Büyükorhan İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü- Milli Eğitim Bakanlığı Müsteşarlık, Hükümet Konagı 4.Kat 4 16990 BURSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/73100 İhale Kayıt Numaralı "Taşıma Kapsamında Bulunan Öğrencilere Öğle Yemeği Hazırlama Ve Sunum Hizmeti" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Büyükorhan İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 02.07.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Taşıma Kapsamında Bulunan Öğrencilere Öğle Yemeği Hazırlama ve Sunum Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Timur Koparan’ın 12.07.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.07.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.07.2013tarih ve 24445sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.07.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/2695sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1 ) İhale tarihi itibariyle ihalelere katılmaktan yasaklı olan ZDK Yemek/Zehra Duygu Koç’un ihale gününde Alakart Yemek Sanayi’nin dosyası ile geldiği, Alakart Yemek Sanayi’den ise herhangi bir yetkilinin bulunmadığı, idareden imzaların karşılaştırılmasını talep etmelerine karşın başvurularının dikkate alınmadığı,

2 ) 08.07.2013 tarihli kesinleşen ihale kararı ile ISO 9001:2008 belgesinin sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldıklarının bildirildiği, ihale ilanında, düzeltme ilanında ve İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde ISO 9001:2008 belgesinin sunulacağına dair bir düzenlemenin bulunmadığı, kaldı ki Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.3 ve 75.4’üncü maddelerine göre ISO 9001:2008 belgesinin sözleşme imzalandıktan sonra istenebileceği, yeterlik kriterlerinin rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemeyeceği, yeterlik kriteri olarak istenen belgelerin ihale ilanı ile idari şartnamede belirtilmesinin zorunlu olduğu, bunlardan birinde olmamasının ihalenin iptal sebebi olarak değerlendirilebileceği, ihale ilanına, düzeltme ilanına ve İdari Şartname’nin 7’nci maddesine göre istenen tüm belgeleri teklif dosyaları kapsamında sundukları, dolayısıyla tekliflerinin kabul edilmesi, aksi takdirde ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.”hükmü,

“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “...İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir...”hükmü bulunmaktadır.

Yapılan incelemede başvuru sahibi tarafından söz konusu iddiayla ilgili olarak 02.07.2013 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarece şikâyete ilişkin olarak alınan 05.07.2013 tarihli kararın 08.07.2013 tarihinde şikâyetçiye bildirildiği, idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 25.07.2013 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Diğer taraftan başvuru sahibinin iddiasına konu ettiği hususun ihale işlem dosyası üzerinden yapılacak inceleme ile neticelendirilmesi imkânı olmadığı dikkate alındığında, söz konusu iddianın ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerin 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırmakla görevli olan Kurumca incelenebilecek nitelikte olmadığı anlaşılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhale İlanı’nın “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “a) İlgili Meslek Odasından alınmış en az 592 tabldot sunabileceğini gösteren kapasite raporu

b)Yemek Taşıma hizmetlerinde kullanıma elverişli 1 adet araç ruhsatı ve araca ait belgeler( Araçların kendi malı olması zorunlu olmayıp, kiralık ise kira sözleşmesini ibraz edebilirler)

c) TSE Belgesi (Hizmet Yeri Yeterlilik Belgesi TSE-HYB)” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde “a) İlgili Meslek Odasından alınmış en az 592 tabldot sunabileceğini gösteren kapasite raporu

b)Yemek Taşıma hizmetlerinde kullanıma elverişli 1 adet araç ruhsatı ve araca ait belgeler (Araçların kendi malı olması zorunlu olmayıp, kiralık ise kira sözleşmesini ibraz edebilirler)

7.5.3. TSE Belgesi (Hizmet Yeri Yeterlilik Belgesi TSE-HYB) TS 8985 İşyerleri, Yemek Fabrikaları, Toplu Yemek Mutfakları ve Yemek Servisleri genel kurallar standardına uygun olmalıdır.”

07.06.2013 tarihli zeyilnamede “İdari Şartnamenin 7.5.2 maddesinin (c) bendinde yer alan TSE Belgesi (Hizmet Yeterlilik Belgesi TSE-HYB) İdari Şartnamenin 7.5.3 Kalite Standartlara İlişkin Belgeler Başlığının altına eklenmiş ve TSE Belgesi (Hizmet Yeterlilik Belgesi TSE-HYB) TS 8985 İş Yerleri, Yemek Fabrikaları, Toplu Yemek Mutfakları ve Yemek Servisleri genel kurallar standardına uygun olacaktır açıklaması getirilmiştir.

Teknik Şartnamenin V. İhaleye Katılacaklarda istenen belgeler başlıklı bölümünün 2. maddesine Kalite Yönetim Sistem Belgesi ISO 9001:2008 (Kendi ve Müşteri Tesislerinde Yemek üretimi) Belgesi eklenmiştir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İhaleye girecek iştirakçilerde bulunması gereken belgeler” başlıklı 5’inci maddesinde “1.İdari şartnamede gösterilmiştir.

2-İdari Şartnamede istenilenlere ilave olarak Kalite Yönetim Sistem Belgesi ISO 9001:2008 (Kendi ve Müşteri Tesislerinde Yemek Üretimi)” düzenlemesi yer almıştır.

08.07.2013 tarihinde ihale yetkilisince onaylanan 02.07.2013 tarihli ihale komisyon kararı ile başvuru sahibinin teklifinin ISO 9001:2008 belgesinin sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde belirtilen belgelere ilave olarak ISO 9001:2008 Kalite Yönetim Sistem Belgesi’nin de istendiği ve zarf açma ve belge kontrol tutanağında bu belge için ayrı bir satır açıldığı tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden anlaşılacağı üzere ihaleye katılabilmek için gereken yeterlik belgelerinin İdari Şartname’de ve İhale İlanı’nda düzenlenmesi gerektiği, Teknik Şartname’de yeterlik kriterlerine yer verilmesinin mevzuata aykırı olduğu anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’de ve İhale İlanı’nda ISO 9001:2008 Kalite Yönetim Sistem Belgesi’ne yer verilmediği, dolayısıyla söz konusu belgenin yeterlik belgesi niteliğini haiz olmadığı anlaşıldığından, bu belge üzerinden yeterlik değerlendirmesi yapılamayacağı ve isteklilerce bu belgelerin sunulmamış olmasının bir değerlendirme dışı bırakma gerekçesi teşkil etmeyeceği sonucuna varılmıştır.

Bu çerçevede, başvuru sahibinin teklifinin ISO 9001:2008 Kalite Yönetim Sistem Belgesi sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının kamu ihale mevzuatına uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi Timur Koparan’ın teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KISMEN KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde; “08.07.2013 tarihli kesinleşen ihale kararı ile ISO 9001:2008 belgesinin sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldıklarının bildirildiği, ihale ilanında, düzeltme ilanında ve İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde ISO 9001:2008 belgesinin sunulacağına dair bir düzenlemenin bulunmadığı, kaldı ki Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.3 ve 75.4’üncü maddelerine göre ISO 9001:2008 belgesinin sözleşme imzalandıktan sonra istenebileceği, yeterlik kriterlerinin rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemeyeceği, yeterlik kriteri olarak istenen belgelerin ihale ilanı ile idari şartnamede belirtilmesinin zorunlu olduğu, bunlardan birinde olmamasının ihalenin iptal sebebi olarak değerlendirilebileceği, ihale ilanına, düzeltme ilanına ve İdari Şartname’nin 7’nci maddesine göre istenen tüm belgeleri teklif dosyaları kapsamında sundukları, dolayısıyla tekliflerinin kabul edilmesi, aksi takdirde ihalenin iptal edilmesi gerektiği” şeklinde dile getirdiği ikinci iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca, başvuru sahibi Timur Koparan’ın teklifin değerlendirmeye alınarak ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi hususunda “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiasına yönelik yapılan inceleme sonucunda;

Kararda da açıklandığı üzere, 4734 sayılı Kanunun 27 inci maddesinde; İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde, “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde, “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler ayrıntılı bir şekilde düzenlenmiştir.

Teknik Şartnamenin V. İhaleye Katılacaklarda istenen belgeler başlıklı bölümünün 2. maddesine “Kalite Yönetim Sistem Belgesi ISO 9001:2008 (Kendi ve Müşteri Tesislerinde Yemek üretimi) Belgesi eklenmiştir.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “İhaleye girecek iştirakçilerde bulunması gereken belgeler” başlıklı 5’inci maddesinde “1.İdari şartnamede gösterilmiştir.

2-İdari Şartnamede istenilenlere ilave olarak Kalite Yönetim Sistem Belgesi ISO 9001:2008 (Kendi ve Müşteri Tesislerinde Yemek Üretimi)” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yapılan incelemede, Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde belirtilen belgelere ilave olarak ISO 9001:2008 Kalite Yönetim Sistem Belgesi’nin de istendiği ve zarf açma ve belge kontrol tutanağında bu belge için ayrı bir satır açıldığı tespit edilmiştir.

08.07.2013 tarihinde ihale yetkilisince onaylanan 02.07.2013 tarihli ihale komisyon kararı ile başvuru sahibinin teklifinin ISO 9001:2008 belgesinin sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin, ihale dokümanını satın aldığı ve başvuruya konu husus ile ilgili olarak, kesinleşen ihale kararının tebliğini müteakip, 12.07.2013 tarihinde idareye yapılan şikâyet başvurusunun sonucunda, idarece 16.07.2013 tarihli kararla başvurunun reddedilmesi üzerine, Kuruma 25.07.2013 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu dikkate alındığında, başvuru sahibinin iddiasına yönelik şikâyetin ihale dokümanına ilişkin olmadığı, aksine ihale dokümanında yer alan mevcut düzenleme çerçevesinde, ihalenin sonuçlandırılması gerektiğine ilişkin, itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmaktadır.

Dolayısıyla, ihale dokümanına başvuru yolunun tükenmiş olması sebebiyle dokümanda birbiri ile çelişen düzenlemelerin var olduğuna ilişkin başvuru konusu kapsamında, ihale dokümanında yer alan söz konusu düzenlemelerin açıkça Kanuna aykırı olup olmadığı ve bu düzenlemeler ile ihale işlemlerinin sonuçlandırılıp sonuçlandırılamayacağı irdelenmelidir.

Bu çerçevede, idari şartnamenin 7 nci maddesinde sayılmayan bazı belgelerin, teknik şartnamenin “İhaleye girecek iştirakçilerde bulunması gereken belgeler” başlıklı 5’inci maddesinde bir yeterlik kriteri niteliğinde ifade edildiği ve teknik şartnamenin anılan madde düzenlemesinde, bu belgenin teklif ile birlikte sunulması gerektiğinin açık bir şekilde ifade edildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Yasaya göre gerçekleştirilen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde gerçekleştirilmektedir**. İdari şartname ve teknik şartname ihale dokümanı kapsamında yer alan belgelerden olup, işe ait idari şartnamenin 5.1 maddesinde de, idari şartname ve teknik şartnamenin ihale dokümanını oluşturan belgelerden olduğu** belirtilmiştir.

4734 sayılı Yasanın 10 uncu maddesi uyarınca, yeterlik belgesi olarak istenebilecek belgelerin Teknik Şartnamede yer alması ve teklif ekinde sunulmasının istenilmesi halinde, yeterlik koşulu olduğu ve sunmayanların değerlendirme dışı bırakılacağı açıktır.

İnceleme konusu ihalede; teknik şartnamede, yukarıda belirtildiği üzere teklif ile birlikte “İdari Şartnamede istenilenlere ilave olarak Kalite Yönetim Sistem Belgesi ISO 9001:2008” nin verilmesi yönünde düzenlemelere yer verilerek, isteklilerin ihaleye katılım aşamasında Teknik Şartnamede belirtilen anılan belgeyi, teklifle birlikte ihale dosyasında sunmalarının istenildiği anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan maddesinde İdari Şartname’de istenilen belgelere ilave olarak Kalite Yönetim Sistem Belgesi ISO 9001:2008 (Kendi ve Müşteri Tesislerinde Yemek Üretimi) belgesinin sunulmasına ilişkin düzenlemenin ihale komisyonunca değerlendirme yapılırken göz önünde bulundurulacağı, kesinleşmiş olan ihale dokümanı çerçevesinde, isteklilerin dokümanda belirtilen şartlara uygun teklif verip vermediğinin, yeterliği sağlayıp sağlamadığının belirlenmesi gerektiği açıktır. Aksi halde, yeterliği alamamış bir isteklinin sözleşme sonrasında bazı bilgi ve belgeleri sunacağı varsayımından hareketle yeterli bulunarak, üzerine ihale yapılması durumunda, 4734 sayılı Kanun, ilgili mevzuat ve idarece düzenlenen ihale dokümanı hükümlerine aykırı işlem tesis edilmiş olacaktır.

Bu çerçevede, isteklilerce sunulan tekliflere ilişkin değerlendirmenin ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde yapılması gerektiği başvuru sahibinin teklifinin Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde yer alan “İdari Şartnamede istenilenlere ilave olarak Kalite Yönetim Sistem Belgesi ISO 9001:2008 (Kendi ve Müşteri Tesislerinde Yemek Üretimi)” düzenlemesi gereği istenilen “Kalite Yönetim Sistem Belgesi ISO 9001:2008” belgesini teklifi ekinde sunulmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin idarece gerçekleştirilen idari işlemlerin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede, başvuru sahibinin iddiasına yönelik olarak, ihale dokümanın mevcut haliyle kesinleştiği ve ihale dokümanında yer alan bu düzenlemeye ilişkin herhangi bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı anlaşıldığından, teknik şartnamede yapılan mevcut düzenleme çerçevesinde tekliflerin değerlendirilmesi gerektiği ve başvuru sahibi isteklinin teklifinin ihale konusu teknik şartnamesinin 5’inci maddesinde istenilen belgeyi sunmadığı gerekçesiyle idarece değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığından “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, bu iddiaya ilişkin Kurul çoğunluğunca verilen “düzeltici işlem belirlenmesine” niteliğindeki karara katılmıyorum.

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi