KİK Kararı: 2013/UH.III-2373

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/040
Gündem No : 39
Karar Tarihi : 05.06.2013
Karar No : 2013/UH.III-2373 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Siemed Tıbbi Sistemleri Elektrik Elektronik İletişim Sağlık Hizmetleri Danışmanlık Bilgisayar Ve San. Tic. Ltd. Şti., ANADOLU BULVARI 174.CAD. ATB İŞ MERKEZİ C BLOK NO:83 MACUNKÖY/ ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Uludağ Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü, İzmir Yolu Görükle 16059 BURSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/12738 İhale Kayıt Numaralı "U.Ü. Sağlık Uygulama Ve Araştırma Merkezi Ve Bağlı Birimlerinde Bulunan 5490 Adet Tıbbi Cihazın Periyodik Bakım-Onarım Ve Kalibrasyonu İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Uludağ Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğütarafından 07.03.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “U.Ü. Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi ve Bağlı Birimlerinde Bulunan 5490 Adet Tıbbi Cihazın Periyodik Bakım-Onarım ve Kalibrasyonu İşi” ihalesine ilişkin olarak Siemed Tıbbi Sistemleri Elektrik Elektronik İletişim Sağlık Hizmetleri Danışmanlık Bilgisayar ve San. Tic. Ltd. Şti.nin 20.02.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.03.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.03.2013 tarih ve 8273 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.03.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/981 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin 4.5., 4.6., 5.1.2., 7.2.2., 7.9.1.’inci maddelerinde yer alan düzenlemelerin ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olduğu, gerekli rekabetin oluşmasını önleyeceği, bu nedenle de idareye sunulacak tekliflerin olması gerekenden daha yüksek tezahür edeceği, ayrıca Teknik Şartname’nin “Ek-3” ve “Ek-4” listelerinde yer alan “X-Işın tüpü dahildir” ibaresinin çıkarılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde;

“İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü bulunmaktadır.

Teknik Şartname’nin başvuru konusu maddelerinde;

“…

4.5. Tıbbi cihaz arızasının giderilmesi için yüklenici (Madde 4.6 Ek.4 listede belirtilen cihazların bakım-onarım ve kalibrasyon işlemlerinin Alt Yüklenicilere yaptırılması zorunludur) alt yüklenicilere veya cihazın ilgili teknik servisine yaptırabilecektir. Bu konuda tüm sorumluluk yükleniciye aittir.

4.6. İleri teknoloji içeren Ek-3 ve Ek-4’te belirtilen cihazların her türlü onarım, periyodik bakım ve kalibrasyonlarını ilgili cihazın Türkiye Yetkili Servisine veya Türkiye yetkili servisinin yetki verdiği yerel servislere veya ilgili cihazı üreten firmaya veya ilgili cihazlar için teknik bakım-onarım sertifikası almış personeli istihdam eden firmaya (bu personellerin eğitim belgeleri veya sertifikaları sözleşme esnasında idareye teslim edilecektir) yaptırmak zorundadır. Bu durum taahhüt edilmelidir. Alt yüklenici ile yapılan sözleşmenin bir kopyası Yüklenici tarafından İdareye sözleşme yapılmadan önce teslim edilmelidir.

…

5.1.2. Yüklenici Ek-3 ve Ek-4 listesinde yer alan cihazların Türkiye Yetkili Servisi veya Türkiye yetkili servisinin verdiği yerel servisler veya ilgili cihazı üreten firmalar ile yaptığı, 31.12.2014’e kadar geçerli ve listelerde belirtilen kapsamlarda yapılan bakım antlaşmalarının bir nüshalarını sözleşmeden önce yazılı olarak İdareye ve Biyomedikal kontrol birimine bildirmelidir. Bunları yerine getirmediği takdirde sözleşme imzalanmayacaktır. Yüklenici işe başlama yazısının tebliğ edilmesinden sonra 7(yedi) gün içerisinde tüm cihazları kontrol ederek teslim alacaktır. İş bitiminde teslim alınan tüm cihazlar çalışır vaziyette ve eksiksiz olarak teslim edilecektir. Teslim edilmeyen, arızalı teslim edilen, eksik teslim edilen cihaz tutanakla tespit edilecek ve bedeli Yüklenici tarafından karşılanacaktır.

…

7.2.2. Kullanılacak tüm yedek parçalar cihazın orijinal şekil ve görüntüsünü bozmayacak ya da yapısını değiştirmeyecektir. Parçalar yeni veya yenilenmiş ve orijinal olmak zorundadır.

…

7.9.1. İleri Teknoloji içeren Ek-3 ve Ek-4’te belirtilen cihazların her türlü onarım, periyodik bakım ve kalibrasyonlarını ilgili cihazın Türkiye Yetkili Servisine veya Türkiye yetkili servisinin yetki verdiği yerel servislere veya ilgili cihazı üreten firmaya yaptırmak zorundadır. Yüklenici alt yükleniciler ile yaptığı 31.12.2014 tarihine kadar geçerli bakım-onarım anlaşmalarının bir nüshasını sözleşmeden önce İdareye yazılı olarak sunmalıdır. Sunmadığı takdirde sözleşme imzalanmayacaktır. Yüklenici, periyodik bakım ve arıza müdahalelerinin sözleşme şartlarına uygun olarak yapıldığının takibinden sorumludur.

…” düzenlemeleri yer almakta,

Ayrıca, Ek-3 ve Ek-4 listesinde yer alan ve X-ışını tüpü kullanan cihazların, bakım-onarım açıklamalarında “ X-ışın tüpü dâhildir ” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından şikâyet ve itirazen şikâyet dilekçelerinde özetle; söz konusu maddelerde belirtildiği şekilde üretici veya tek yetkili firmalardan hizmet satın alınmasının zorunlu kılınması nedeniyle üretici veya tek yetkili firmaların ihalede istekli olan firmalara yüksek fiyatlar verdiği istekli firmaların da bu bedeli tekliflerine yansıtmak durumunda kaldığı, böylece hizmetin yüksek fiyatlara alındığı, bu nedenle söz konusu düzenlemelerin, teknik bakım onarım sertifikasına sahip personel istihdam eden firmalar tarafından da ilgili hizmetin sağlanmasına olanak tanıyacak şekilde değiştirilmesi gerektiği, Ek-3 ve Ek-4 listesinde yer alan ve X-ışını tüpü kullanan cihazların bakım-onarım açıklamalarında bulunan “ X-ışın tüpü dâhildir ” açıklamasının kaldırılması gerektiği çünkü X-Işın tüpünün yedek parça değil sarf malzemesi olduğu ve idare envanterinde bulunan cihazların tek bir firma ağırlıklı olmasından dolayı mevcut firmanın ihaleye sürekli katılması durumunun rekabet koşullarında haksız bir durum oluşturabileceği iddia edilmektedir.

Teknik Şartname’nin başvuru konusu maddelerine ilişkin anılan iddiaları ve değişiklik talepleri incelenmek ve değerlendirilmek üzere 02.04.2013 tarih ve 658-6506 sayılı Kurum yazısıyla akademik bir kuruluştan konu ile ilgili olarak görüş istenilmiştir.

22.05.2013 tarih ve 17759 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan görüşte söz konusu hususlar ile ilgili olarak;

“… Başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin 4.5, 4.6, 5.1.2, 7.2.2 ve 7.9.1.'inci maddelerinde yer alan düzenlemelerin ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olduğu, gerekli rekabetin oluşmasını önleyeceği, bu nedenle de idareye sunulacak tekliflerin olması gerekenden daha yüksek tezahür edeceği iddiasının kanaatimce haklı ve yerinde bir iddia olduğu düşünülmüştür. Bu sebeple adı geçen maddelerin aşağıdaki şekilde yeniden düzenlenmelerinin uygun olacağı kanaatindeyim:

Madde 4.5: Tıbbi cihaz arızasının giderilmesi için yüklenici (Madde 4.6 Ek.4 listede belirtilen cihazların bakım-onarım ve kalibrasyon işlemlerini Yüklenici bünyesinde eğitim sertifikalı personel yok ise Alt yüklenicilere yaptırmak zorundadır) alt yüklenicilere veya cihazın ilgili teknik servisine yaptırabilecektir. Bu konuda tüm sorumluluk yükleniciye aittir.

Madde 4.6: İleri teknoloji içeren Ek-3 ve Ek-4’te belirtilen cihazların her türlü onarım, periyodik bakım ve kalibrasyonlarını ilgili cihazın Türkiye Yetkili Servisi’ne veya Türkiye yetkili servisinin yetki verdiği yerel servislere veya ilgili cihazı üreten firmaya veya ilgili cihazlar için teknik bakım-onarım sertifikası almış personeli istihdam eden firmaya (bu personellerin eğitim belgeleri veya sertifikaları sözleşme esnasında idareye teslim edilecektir) yaptırmak zorundadır. Bu durum taahhüt edilmelidir. Alt yüklenici ile yapılan sözleşmenin bir kopyası Yüklenici tarafından idareyle sözleşme yapılmadan önce teslim edilmelidir.

Madde 5.1.2: Yüklenici Ek-3 ve Ek-4 listesinde yer alan cihazların Türkiye Yetkili Servisi veya Türkiye yetkili servisinin verdiği yerel servisler veya ilgili cihazı üreten firmaya ve ilgili cihazlar için teknik bakım-onarım sertifikası almış personeli istihdam eden firma (bu personellerin eğitim belgeleri veya sertifikaları sözleşme esnasında İdareye teslim edilecektir) ile yaptığı, 31.12.2014’e kadar geçerli ve listelerde belirtilen kapsamlarda yapılan bakım antlaşmalarının bir nüshalarını sözleşmeden önce yazılı olarak İdareye ve Biyomedikal kontrol birimine bildirmelidir. Bunları yerine getirmediği takdirde sözleşme imzalanmayacaktır. Yüklenici işe başlama yazısının tebliğ edilmesinden sonra 7(yedi) gün içerisinde tüm cihazları kontrol ederek teslim alacaktır. İş bitiminde teslim alınan tüm cihazlar çalışır vaziyette ve eksiksiz olarak teslim edilecektir. Teslim edilmeyen, arızalı teslim edilen, eksik teslim edilen cihaz tutanakla tespit edilecek ve bedeli Yüklenici tarafından karşılanacaktır.

Madde 7.2.2: Kullanılacak tüm yedek parçalar cihazın orijinal şekil ve görüntüsünü bozmayacak ya da yapısını değiştirmeyecektir. Parçalar yeni veya yenilenmiş ve orijinal olmak zorundadır.

Madde 7.9.1: İleri Teknoloji içeren Ek-3 ve Ek-4’te belirtilen cihazların her türlü onarım, periyodik bakım ve kalibrasyonlarını ilgili cihazın Türkiye Yetkili Servisi’ne veya Türkiye yetkili servisinin yetki verdiği yerel servislere veya ilgili cihazı üreten firmaya veya ilgili cihazlar için teknik bakım-onarım sertifikası almış personeli istihdam eden firmaya (bu personellerin eğitim belgeleri veya sertifikaları sözleşme esnasında İdareye teslim edilecektir) yaptırmak zorundadır. Yüklenici alt yüklenicilerle yaptığı 31.12.2014 tarihine kadar geçerli bakım-onarım anlaşmalarının bir nüshasını sözleşmeden önce İdareye yazılı olarak sunmalıdır. Sunmadığı takdirde sözleşme imzalanmayacaktır. Yüklenici, periyodik bakım ve arıza müdahalelerinin sözleşme şartlarına uygun olarak yapıldığının takibinden sorumludur.

Sonuç olarak; başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin 4.5, 4.6, 5.1.2, 7.2.2 ve 7.9.1.’inci maddelerinde yer alan düzenlemelerin ihaleye uygun olmadığı yönündeki iddiası kanaatimce yerinde ve doğru olup; adı geçen maddelerin başvuru sahibi tarafından önerildiği ve yukarıda belirtildiği şekilde değiştirilmesi gerektiği kanaatinde olduğumu belirtirim.

…

Teknik şartnamesinin “Ek-3” ve “Ek-4 ” listelerinde yer alan “ X-ışın tüpü dahildir” ibaresine yönelik değerlendirme yapılmıştır.

1. Ek-3 ve Ek-4 listesinde yer alan ve X-ışını tüpü kullanan cihazların, bakım-onarım açıklamalarında “X-ışın tüpü dahildir” açıklaması bulunmaktadır. Eklerde detaylı olarak tanımlanmış cihazların çalışabilir olması için X-ışını tüpü elzemdir. X-ışını tüpleri için önceden belirlenmiş garanti parametreleri (ör. tarama süresi) olmakla beraber tüpün ne zaman değiştirilmesi gerektiği kesin olarak öngörülememektedir. Tüp değişimi gereken durumlar; dönem içinde ek bütçe, alım süreci gerektireceği için hem maliyetleri artıracak hem de bu süreçte cihaz kullanılmayacaktır. Bu nedenle “X-ışın tüpü dahildir” ibaresi ile ihaleye çıkılması; toplu şekilde ihale yapılacağından dolayı hem maliyetleri düşürecek hem de değişim gerektiren durumların hızlıca sonuçlandırılmasını sağlayarak hizmetin kesintisiz sürdürülmesini sağlayacaktır.

Yukarıda açıklanan nedenlerden dolayı; “Ek-3” ve “Ek-4 ” listelerinde yer alan cihazların bakım onarım şartnamesinde “ X-ışın tüpü dahildir” şeklinde ihaleye çıkılması kurum yararınadır.” şeklinde görüş bildirilmiştir.

Anılan teknik görüşe göre, “Ek-3” ve “Ek-4” listelerinde yer alan cihazların bakım onarım şartnamesindeki “ X-ışın tüpü dahildir ” ifadesine ilişkin iddia yerinde bulunmamakla beraber, Teknik Şartname’nin 4.5, 4.6, 5.1.2, 7.2.2 ve 7.9.1.’inci maddelerinde yer alan düzenlemeler ile ilgili iddialar yerinde görülmektedir. Bu durumda, söz konusu Teknik Şartname maddelerinin idarenin ihtiyaçlarını karşılama konusunda mevcut şekliyle düzenlenmelerinin zaruri olmadığı, diğer bir ifadeyle, başvuru dilekçesinde belirtilen şekilde değiştirilerek de belirttiği ihtiyaçları karşılayacak ürünlerin temininin mümkün olduğu anlaşılmaktadır.

Dolayısı ile, Teknik Şartname’nin 4.5, 4.6, 5.1.2, 7.2.2 ve 7.9.1.’inci maddelerinde yer alan düzenlemelerin mevcut durumda 4734 sayılı Kanun’un 12’nci maddesinde yer alan “… rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.” hükmüne aykırılık teşkil ettiği sonucuna ulaşılmaktadır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde özetle, “ Teknik Şartname’nin 4.5., 4.6., 5.1.2., 7.2.2., 7.9.1.’inci maddelerinde yer alan düzenlemelerin ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olduğu, gerekli rekabetin oluşmasını önleyeceği, bu nedenle de idareye sunulacak tekliflerin olması gerekenden daha yüksek tezahür edeceği, ayrıca Teknik Şartname’nin “Ek-3” ve “Ek-4” listelerinde yer alan “X-Işın tüpü dahildir” ibaresinin çıkarılması gerektiği ” şeklinde yer alan iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince “ ihalenin iptaline ” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin itirazen şikayet başvurusundaki iddiasının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan incelemeye göre;

Şikayete konu ihaleye ilişkin teknik şartname’nin başvuru konusu maddelerinde;

“…

4.5. Tıbbi cihaz arızasının giderilmesi için yüklenici (Madde 4.6 Ek.4 listede belirtilen cihazların bakım-onarım ve kalibrasyon işlemlerinin Alt Yüklenicilere yaptırılması zorunludur) alt yüklenicilere veya cihazın ilgili teknik servisine yaptırabilecektir. Bu konuda tüm sorumluluk yükleniciye aittir.

4.6. İleri teknoloji içeren Ek-3 ve Ek-4’te belirtilen cihazların her türlü onarım, periyodik bakım ve kalibrasyonlarını ilgili cihazın Türkiye Yetkili Servisine veya Türkiye yetkili servisinin yetki verdiği yerel servislere veya ilgili cihazı üreten firmaya veya ilgili cihazlar için teknik bakım-onarım sertifikası almış personeli istihdam eden firmaya (bu personellerin eğitim belgeleri veya sertifikaları sözleşme esnasında idareye teslim edilecektir) yaptırmak zorundadır. Bu durum taahhüt edilmelidir. Alt yüklenici ile yapılan sözleşmenin bir kopyası Yüklenici tarafından İdareye sözleşme yapılmadan önce teslim edilmelidir.

…

5.1.2. Yüklenici Ek-3 ve Ek-4 listesinde yer alan cihazların Türkiye Yetkili Servisi veya Türkiye yetkili servisinin verdiği yerel servisler veya ilgili cihazı üreten firmalar ile yaptığı, 31.12.2014’e kadar geçerli ve listelerde belirtilen kapsamlarda yapılan bakım antlaşmalarının bir nüshalarını sözleşmeden önce yazılı olarak İdareye ve Biyomedikal kontrol birimine bildirmelidir. Bunları yerine getirmediği takdirde sözleşme imzalanmayacaktır. Yüklenici işe başlama yazısının tebliğ edilmesinden sonra 7(yedi) gün içerisinde tüm cihazları kontrol ederek teslim alacaktır. İş bitiminde teslim alınan tüm cihazlar çalışır vaziyette ve eksiksiz olarak teslim edilecektir. Teslim edilmeyen, arızalı teslim edilen, eksik teslim edilen cihaz tutanakla tespit edilecek ve bedeli Yüklenici tarafından karşılanacaktır.

…

7.2.2. Kullanılacak tüm yedek parçalar cihazın orijinal şekil ve görüntüsünü bozmayacak ya da yapısını değiştirmeyecektir. Parçalar yeni veya yenilenmiş ve orijinal olmak zorundadır.

…

7.9.1. İleri Teknoloji içeren Ek-3 ve Ek-4’te belirtilen cihazların her türlü onarım, periyodik bakım ve kalibrasyonlarını ilgili cihazın Türkiye Yetkili Servisine veya Türkiye yetkili servisinin yetki verdiği yerel servislere veya ilgili cihazı üreten firmaya yaptırmak zorundadır. Yüklenici alt yükleniciler ile yaptığı 31.12.2014 tarihine kadar geçerli bakım-onarım anlaşmalarının bir nüshasını sözleşmeden önce İdareye yazılı olarak sunmalıdır. Sunmadığı takdirde sözleşme imzalanmayacaktır. Yüklenici, periyodik bakım ve arıza müdahalelerinin sözleşme şartlarına uygun olarak yapıldığının takibinden sorumludur.

…” düzenlemeleri bulunmaktadır.

Teknik Şartname’nin başvuru konusu maddelerine ilişkin anılan iddialarını incelenmek ve değerlendirilmek üzere bu kapsamda akademik bir kuruluştan konu ile ilgili olarak alınan teknik görüş yazısında;

“… Başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin 4.5, 4.6, 5.1.2, 7.2.2 ve 7.9.1.'inci maddelerinde yer alan düzenlemelerin ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olduğu, gerekli rekabetin oluşmasını önleyeceği, bu nedenle de idareye sunulacak tekliflerin olması gerekenden daha yüksek tezahür edeceği iddiasının kanaatimce haklı ve yerinde bir iddia olduğu düşünülmüştür. Bu sebeple adı geçen maddelerin aşağıdaki şekilde yeniden düzenlenmelerinin uygun olacağı kanaatindeyim:

Madde 4.5: Tıbbi cihaz arızasının giderilmesi için yüklenici (Madde 4.6 Ek.4 listede belirtilen cihazların bakım-onarım ve kalibrasyon işlemlerini Yüklenici bünyesinde eğitim sertifikalı personel yok ise Alt yüklenicilere yaptırmak zorundadır) alt yüklenicilere veya cihazın ilgili teknik servisine yaptırabilecektir. Bu konuda tüm sorumluluk yükleniciye aittir.

Madde 4.6: İleri teknoloji içeren Ek-3 ve Ek-4’te belirtilen cihazların her türlü onarım, periyodik bakım ve kalibrasyonlarını ilgili cihazın Türkiye Yetkili Servisi’ne veya Türkiye yetkili servisinin yetki verdiği yerel servislere veya ilgili cihazı üreten firmaya veya ilgili cihazlar için teknik bakım-onarım sertifikası almış personeli istihdam eden firmaya (bu personellerin eğitim belgeleri veya sertifikaları sözleşme esnasında idareye teslim edilecektir) yaptırmak zorundadır. Bu durum taahhüt edilmelidir. Alt yüklenici ile yapılan sözleşmenin bir kopyası Yüklenici tarafından idareyle sözleşme yapılmadan önce teslim edilmelidir.

Madde 5.1.2: Yüklenici Ek-3 ve Ek-4 listesinde yer alan cihazların Türkiye Yetkili Servisi veya Türkiye yetkili servisinin verdiği yerel servisler veya ilgili cihazı üreten firmaya ve ilgili cihazlar için teknik bakım-onarım sertifikası almış personeli istihdam eden firma (bu personellerin eğitim belgeleri veya sertifikaları sözleşme esnasında İdareye teslim edilecektir) ile yaptığı, 31.12.2014’e kadar geçerli ve listelerde belirtilen kapsamlarda yapılan bakım antlaşmalarının bir nüshalarını sözleşmeden önce yazılı olarak İdareye ve Biyomedikal kontrol birimine bildirmelidir. Bunları yerine getirmediği takdirde sözleşme imzalanmayacaktır. Yüklenici işe başlama yazısının tebliğ edilmesinden sonra 7(yedi) gün içerisinde tüm cihazları kontrol ederek teslim alacaktır. İş bitiminde teslim alınan tüm cihazlar çalışır vaziyette ve eksiksiz olarak teslim edilecektir. Teslim edilmeyen, arızalı teslim edilen, eksik teslim edilen cihaz tutanakla tespit edilecek ve bedeli Yüklenici tarafından karşılanacaktır.

Madde 7.2.2: Kullanılacak tüm yedek parçalar cihazın orijinal şekil ve görüntüsünü bozmayacak ya da yapısını değiştirmeyecektir. Parçalar yeni veya yenilenmiş ve orijinal olmak zorundadır.

Madde 7.9.1: İleri Teknoloji içeren Ek-3 ve Ek-4’te belirtilen cihazların her türlü onarım, periyodik bakım ve kalibrasyonlarını ilgili cihazın Türkiye Yetkili Servisi’ne veya Türkiye yetkili servisinin yetki verdiği yerel servislere veya ilgili cihazı üreten firmaya veya ilgili cihazlar için teknik bakım-onarım sertifikası almış personeli istihdam eden firmaya (bu personellerin eğitim belgeleri veya sertifikaları sözleşme esnasında İdareye teslim edilecektir) yaptırmak zorundadır. Yüklenici alt yüklenicilerle yaptığı 31.12.2014 tarihine kadar geçerli bakım-onarım anlaşmalarının bir nüshasını sözleşmeden önce İdareye yazılı olarak sunmalıdır. Sunmadığı takdirde sözleşme imzalanmayacaktır. Yüklenici, periyodik bakım ve arıza müdahalelerinin sözleşme şartlarına uygun olarak yapıldığının takibinden sorumludur.

Sonuç olarak; başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin 4.5, 4.6, 5.1.2, 7.2.2 ve 7.9.1.’inci maddelerinde yer alan düzenlemelerin ihaleye uygun olmadığı yönündeki iddiası kanaatimce yerinde ve doğru olup; adı geçen maddelerin başvuru sahibi tarafından önerildiği ve yukarıda belirtildiği şekilde değiştirilmesi gerektiği kanaatinde olduğumu belirtirim. ” şeklinde ifade edilen değerlendirmeler yapılarak, teknik şartname’nin 4.5, 4.6, 5.1.2, 7.2.2 ve 7.9.1.’inci maddelerinde yer alan düzenlemeler ile ilgili iddialar yerinde görülmüştür.

İhalenin iptal edilmesine esas teşkil eden ve yukarıda belirtildiği üzere akademik bir kuruluştan alınan teknik görüş yazısında; teknik şartnamenin 4.5, 4.6, 5.1.2, 7.2.2 ve 7.9.1 maddelerinde idarece yapılan düzenlemelerin, 4734 sayılı Kanunun 5 inci ve 12 nci maddeleri yönünden ihaleye katılımı daraltıp daraltmayacağı ya da başka bir anlatımla gerekli rekabetin oluşmayacağına yönelik somut bir inceleme ve değerlendirmeye yer verilmediği, sadece şikâyetçinin talebi doğrultusunda değiştirilmesi gerektiği kanaatinde olduğu belirtilerek, söz konusu düzenlemelerin anılan Kanunun ilgili maddelerine neden uygun olmadığı yönünde hiçbir açıklama yer almamaktadır. Kaldı ki, idarece teknik şartnamede yapılan söz konusu düzenlemeler, alıma konu tıbbi cihazın kullanımı esnasında arızasının giderilmesi, bakım ve onarımın yapılması ile yedek parçasının sağlanmasına yönelik olup, herhangi bir rekabeti kısıtlayıcı husus içermediği gibi, tüm istekliler açısında şartlar önceden duyurularak, idarenin daha önceki alımları ve kullanım esnasındaki deneyimleri de göz önüne alınarak, işin önem ve özelliği nedeniyle işlerin aksatılmadan ve zaman kaybına uğratılmadan ivedilikle yapılmasına yönelik bir düzenleme olduğu anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, Teknik Şartname’nin 4.5, 4.6, 5.1.2, 7.2.2 ve 7.9.1 maddelerinde yer alan düzenlemelerin, ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olmadığı, idarenin takdir alanına giren ve sözleşmenin uygulamasında idarece daha önceleri tecrübe edilen ve de işin önem ve özelliği nedeniyle yaşanması muhtemel olumsuzlukları bertaraf etmek amacıyla yapılmış bir düzenleme olduğu değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik iddiasının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan incelemesine göre, yukarıda aktarılan gerekçeler üzerinden 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince “ itirazen şikâyet başvurusunun reddine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile Kurul çoğunluğunca alınan karara katılmıyorum.

Mahmut GÜRSES

BAŞKAN