KİK Kararı: 2013/UH.III-2178

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/038
Gündem No : 3
Karar Tarihi : 21.05.2013
Karar No : 2013/UH.III-2178
BAŞVURU SAHİBİ:
İz Sosyal Hizmetler Turizm Eğitim Kargo Bilişim İnşaat Gıda Temizlik Sanayi Ve Tic. Ltd. Şti., CEVİZLİDERE CAD. 1226 SOK. (ESKİ 14.SOKAK) NO:15/5 BALGAT/ ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğü, Ayvalı Mah. Halil Sezai Erkut Cad. Afra Sok. 06010 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/28996 İhale Kayıt Numaralı "Bandırma Bor Ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğü 95 Kişilik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğütarafından 02.05.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Bandırma Bor ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğü 95 Kişilik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak İz Sosyal Hizmetler Tur. Eğit. Kargo Bil. İnş. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 11.04.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.04.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.04.2013 tarih ve 15021 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.04.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/1641 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde yer verilen işveren mali mesuliyet sigortası için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmamasının mevzuata aykırı olduğu,

2. İdari Şartname'nin 47'nci maddesinde yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu gerekçesiyle şikâyet başvurusunda bulunmaları sonucu idarece zeyilname düzenlendiği ancak yapılan zeyilname sonucunda istenilen değişikliğin idarece yapılmadığı bu durumun mevzuata aykırı olduğuiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ihalenin adı,

“a) Adı: Bandırma Bor ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğü 95 kişilik hizmet alımı…” olarak yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin“Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde,“25.3.4. Diğer giderler:

Yüklenici çalıştıracağı işçilerin İşveren Mali Mesuliyet Sigortasını yaptıracaktır. Düzenlenecek poliçe, İşveren Sorumluluk Sigortası Genel Şartlarının madde 1 ve madde 2 (B- Türkiye Cumhuriyeti sınırları dışında meydana gelen iş kazaları hariç) de belirtilen teminatları karşılayacak şekilde;

1. Kişi Başına Bedeni : 150.000,00 TL.

b)

Kaza Başına Bedeni : 500.000,00 TL. öngörülerek poliçe düzenlenecek ve işe başlamadan önce Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğü Bandırma Bor ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğüne teslim edecektir. Buna ilişkin prim tutarı teklif fiyata dahildir. Poliçe priminin peşin olarak ödenmesi halinde poliçe ile birlikte makbuzu da verilecek olup, vadelendirilmiş poliçenin taksitlerine ilişkin aylık prim makbuzları ise sözleşmenin 12. maddesinde belirtilen belgelerle birlikte Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğüne verilecektir. Ayrıca düzenlenecek olan poliçeye poliçenin vade bitiminde aynı şartlarla işin bitimine kadar uzatılacağına dair şerh eklenecektir. Yüklenici sigorta poliçelerini idareye sunmaz ise hak edişinden kesilerek idare tarafından sigorta yaptırılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı ekinde yer alan ve istekli ve istekli olabileceklere verilen Birim Fiyat Teklif Cetveli’nin,

“BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ

İhale kayıt numarası 2013/28996

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Miktarı

Teklif Edilen 4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/

saat

1

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (Asgari Ücretinin %150 fazlası)

Kişi/Ay

1

36

2

Aşçıbaşı, Aşçı, Kaloriferci, Resepsiyon Görevlisi (Asgari Ücretinin %50 fazlası)

Kişi/Ay

24

36

3

Şef Garson (Asgari Ücretinin %20 fazlası)

Kişi/Ay

3

36

4

Garson, Temizlikçi, Bulaşıkçı (Asgari Ücretinin %10 fazlası)

Kişi/Ay

62

36

5

Bahçe ve Çevre İşçisi (Asgari Ücret)

Kişi/Ay

5

36

I. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen 4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi İçin Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %150 fazlası)

Gün

35

2

Aşçıbaşı, Aşçı, Kaloriferci, Resepsiyon Görevlisi için Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %50 fazlası)

Gün

1000

3

Şef Garson için Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %20 fazlası)

Gün

130

4

Garson, Temizlikçi, Bulaşıkçı için Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %10 fazlası)

Gün

1217

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR

Şeklinde olduğu görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.22’nci maddesinde “Birim fiyat teklif cetvellerinde işçilik maliyeti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara ilişkin maliyetlerin ayrı ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde “birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer alan açıklamalar uyarınca idarece işveren mali mesuliyet sigortası için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması için zorunluluk bulunmadığı satır açılacak kalemlerin sayma usulü ile belirlendiği bu kalemler arasında işveren mali mesuliyet sigortasının yer almadığı, idarece yapılan düzenlemenin mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibi isteklinin iddiasının uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.4.a) Yüklenici, işin bitiminde, çalıştırdığı tüm işçilerin iş sözleşmelerini tasfiye ederek, işçilerin bu sözleşme kapsamında yüklenicide çalıştıkları döneme ilişkin hak etmiş olduğu ihbar, kıdem, yılık ücretli izin, fazla çalışma ve diğer her türlü alacaklarını ödeyecektir.

Bu madde uyarınca, işçilere sözleşmelerinin tasfiyesi nedeniyle yapılacak ödemelere karşılık, yüklenicinin hak edişlerinden %10 oranında kesinti yapılır. Yapılan bu kesintiler, kesin kabul yapıldıktan sonra Yükleniciye ödenir. Ancak, kesintiler kesin kabulden önce de avans teminat mektubu karşılığı Yükleniciye ödenebilir.

Yüklenicinin, çalıştırdığı işçilerin iş sözleşmelerini tasfiye ettiğini gösterir, işten çıkış bildirgelerini, hakların (kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, varsa fazla mesai ve yıllık ücretli izin alacağının) ödendiğine dair bordroları, banka dekontları ve ibranameleri ibraz etmedikçe kesin kabul işlemleri yapılmaz.

Yüklenicinin sözleşme süresi bitiminden başlayarak 30 günlük süre içinde söz konusu belgeleri sunmaması halinde İdare, işçilerin sözleşmelerini feshedilmiş sayarak, işçilerin yüklenicide çalıştıkları döneme ilişkin olarak hak ettikleri tüm alacaklarını ( kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, ücret, yıllık ücretli izin, fazla mesai vb.) öncelikle bu madde uyarınca yapılan kesintilerden, yetmezse Yüklenicinin hak edişinden ödemeye, bunlar yetmezse kesin teminatından tahsil etmeye yetkilidir.

b) Sosyal Sigortalar Mevzuatı ile her türlü işçi ve işveren hakkındaki mevzuata göre işçi alınması, işçi haklarının ödenmesi, işçi çıkarılması ve benzeri konularda tüm sorumluluk Yükleniciye ait olup, İdare sorumlu tutulamayacaktır.

c) Yüklenici; 4857 sayılı İş Kanunu ve diğer İş Hukuk Mevzuatı; İşsizlik Sigortası Kanunu ve Sosyal Güvenlikle ilgili diğer mevzuat, Vergi Kanunu ve vergi ile ilgili diğer mevzuat ve işveren-işçi ilişkisi nedeniyle diğer mevzuattan kaynaklanan yükümlülükleri yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülükleri nedeniyle sözleşme bedeli dışında hiçbir bedel Yükleniciye ödenmez.

ç) Hangi nedenle olursa olsun gerek işçi ücretleri (ücret, fazla mesai, ücretli izin, ihbar ve kıdem tazminatı vb. işçilik hakları) ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda ve keza iş kazası ve meslek hastalıkları gibi nedenlerle İdare, Yüklenici işçilerine ve üçüncü kişilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalırsa, Yüklenici firma bu ödemeleri rücuen İdareye derhal ödemekle yükümlüdür. Aksi halde, İdare, önce yüklenicinin hak edişlerinden, yetmediğinde teminatından tahsil etmeye yetkilidir.

d) Ayrıca yüklenici işçilerinin; ücret, fazla mesai, ücretli izin alacağı, ihbar ve kıdem tazminatı vb. işçilik hakları ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi taleplerle İdareye ya da Yükleniciye ya da İdare ve yükleniciye birlikte dava açılması durumunda, dava konusuna, dava kısmen açılmış olması durumunda alacağın tümüne göre, davanın kabulü halinde İdarenin ödemek zorunda kalabileceği ( faiz, yargılama gideri, vekalet ücreti vb dahil) bedellere karşılık İdare tarafından belirlenen meblağ Yüklenici tarafından güvence olarak İdareye yatırılacaktır. Yüklenicinin söz konusu meblağı yatırmaması durumunda, söz konusu miktar hak edişlerinden mahsup edilecek, hak edişleri söz konusu meblağı karşılamaya yetmezse teminatından kesilerek alıkonulacaktır.

Dava sonucu İdare tarafından yapılacak tüm ödemeler, tutulan bedelden düşülür, tutulan bedelin İdare tarafından yapılan ödemeyi yetmemesi halinde İdare, eksik kalan miktar Yüklenici tarafından İdareye ödenecektir, ödemenin yapılmaması halinde İdare, eksik kalan miktarı önce yüklenicinin hak edişlerinden, hak edişlerinin yetmemesi halinde ise teminatından tahsil etmeye yetkilidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 11.04.2013 tarihinde ihale dokümanının satın alındığı ve 11.04.2013 tarihinde yukarıda yer verilen İdari Şartname’nin 47.4’üncü maddesinin İş Kanunu’na ve ihale mevzuatına aykırı olduğu gerekçesiyle şikâyet başvurusunda bulunduğu ve idarece yapılan değerlendirme sonucunda İdari Şartname’nin 47’nci maddesi ve Sözleşme Tasarısı’nın 36.4’üncü maddesinin 12.04.2013 tarihli Zeyilname ile değiştirdiği anlaşılmıştır.

Buna göre Zeyilname sonucunda İdari Şartname’nin 47.4’üncü maddesinde,

“47.4-a) Yüklenici, işçilerin sözleşme kapsamında çalıştıkları döneme ilişkin hak etmiş olduğu yılık ücretli izin, fazla çalışma ve varsa kıdem tazminatı gibi diğer her türlü alacaklarını ödemekle yükümlü olup, işin bitiminde işçilerin Yükleniciden hiçbir alacağı bulunmayacaktır.

Yüklenici işçilerin, bu iş nedeniyle doğmuş yılık ücretli izin, fazla çalışma ve varsa kıdem tazminatı gibi diğer her türlü alacaklarını ödendiğine, ilişkin bordro ve banka dekontlarını ibraz etmedikçe kesin kabul işlemleri yapılmaz.

Yüklenicinin işçi alacaklarını ödememesi nedeniyle, İdare her hangi bir ödeme yapmak zorunda kalırsa, Yüklenici, ödediği bedeli derhal İdareye ödeyecektir.

b) Sosyal Sigortalar Mevzuatı ile her türlü işçi ve işveren hakkındaki mevzuata göre işçi alınması, işçi haklarının ödenmesi, işçi çıkarılması ve benzeri konularda tüm sorumluluk Yükleniciye ait olup, İdare sorumlu tutulamayacaktır.

c) Yüklenici; 4857 sayılı İş Kanunu ve diğer İş Hukuk Mevzuatı; İşsizlik Sigortası Kanunu ve Sosyal Güvenlikle ilgili diğer mevzuat, Vergi Kanunu ve vergi ile ilgili diğer mevzuat ve işveren-işçi ilişkisi nedeniyle diğer mevzuattan kaynaklanan yükümlülükleri yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülükleri nedeniyle sözleşme bedeli dışında hiçbir bedel Yükleniciye ödenmez.

ç) Hangi nedenle olursa olsun gerek işçi ücretleri (ücret, fazla mesai, ücretli izin, ihbar ve kıdem tazminatı vb. işçilik hakları) ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda ve keza iş kazası ve meslek hastalıkları gibi nedenlerle İdare, Yüklenici işçilerine ve üçüncü kişilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalırsa, Yüklenici firma bu ödemeleri rücuen İdareye derhal ödemekle yükümlüdür.

d) Ayrıca yüklenici işçilerinin; ücret, fazla mesai, ücretli izin alacağı, ihbar ve kıdem tazminatı vb. işçilik hakları ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi taleplerle İdareye ya da Yükleniciye ya da İdare ve yükleniciye birlikte dava açılması durumunda, dava konusuna, dava kısmen açılmış olması durumunda alacağın tümüne göre, davanın kabulü halinde İdarenin ödemek zorunda kalabileceği ( faiz, yargılama gideri, vekalet ücreti vb dahil) bedellere karşılık İdare tarafından belirlenen meblağ Yüklenici tarafından güvence olarak İdareye yatırılacaktır. Dava sonucu İdare tarafından yapılacak tüm ödemeler, tutulan bedelden düşülür, tutulan bedelin İdare tarafından yapılan ödemeyi yetmemesi halinde İdare, eksik kalan miktar Yüklenici tarafından İdareye ödenecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibi, idarece yapılan Zeyilname sonucu yapılan değişikliklerin tam olarak mevzuata uygun olmadığını “Yüklenici işçilerin, bu iş nedeniyle doğmuş yıllık ücretli izin, fazla çalışma ve varsa kıdem tazminatı gibi diğer her türlü alacaklarını ödendiğine, ilişkin bordro ve banka dekontlarını ibraz etmedikçe kesin kabul işlemleri yapılmaz.” fıkrasının mevzuata aykırı olduğunu ve kesin kabul işlemleri yapılamadığından kesin teminatında verilemeyeceğinin sonucu çıktığını iddia etmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kesin teminat” başlıklı 43’üncü maddesinin 1’inci fıkrasında “Taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır.” hükmüne,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde,

“Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmüne yer verilmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hizmetin kabulü” başlıklı 44’üncü maddesinde,

“a) Belli bir çalışma sonrasında tamamlanarak ortaya çıkarılan hizmetlerde:

Sözleşme konusu iş tamamlandığında, yüklenici, işin teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılmasını isteyen bir dilekçe ile idareye başvurur. Yapılan işler, idarece verilecek talimat üzerine kontrol teşkilatınca ön incelemeden geçirilir. Bu inceleme sonucunda kontrol teşkilatı işlerin durumunu inceleyerek mevcut haliyle sözleşme ve eklerinde belirtilen şartlara uygun olarak tamamlandığını veya tamamlanmamış olsa bile teslim alınması istenen işte, işin fonksiyonelliğine önemli ölçüde zarar verecek bir durumun olmadığını ve idarenin ihtiyacını karşılama açısından bu haliyle kabul edilebilir olduğunu tespit ederse, işin tamamlanmış veya listelenen eksiklikleri ile tamamlanmış sayılabileceğini idareye bildirir. Bu durumda idare en az üç (3) kişiden oluşan bir kabul komisyonu kurar ve kabul aşamasına geçilir.

Ancak, kontrol teşkilatı tarafından işte önemli ve işin fonksiyonelliğini engellediği için idarenin ihtiyacını karşılama açısından kabul edilemez eksiklik veya kusurların bulunduğu tespit edilirse, bu durum idareye bildirilir ve kabul aşamasına geçilmez. İdare bu bildirim üzerine işin sözleşme ve eklerine uygun şekilde tamamlanması için yükleniciye nedenleri açıkça belirtilen en az on gün süreli bir ihtarda bulunarak işlerin tamamlanmasını ister. Bu ihtardan sonra yüklenici işi süresi içinde kabul edilebilir hale getiremez ise sözleşme feshedilir. Bu tamamlama süresi, işin sözleşmesinde belirtilen sürenin aşılmasına neden olursa, yüklenici aşan sürede cezalı olarak çalışır.

Verilen bu sürede işin yapılması ve teslim için ikinci başvurunun yapılmasını müteakip, kontrol teşkilatı tekrar bir inceleme yapar ve kusur ve eksiklikleri giderilmiş haliyle işin sözleşme ve eklerinde belirtilen şartlara uygun olarak tamamlandığını veya tamamlanmamış olsa bile teslim alınması istenen işte, işin fonksiyonelliğine önemli ölçüde zarar verecek bir durumun olmadığını ve idarenin ihtiyacını karşılama açısından bu haliyle kabul edilebilir olduğunu, tespit ettiği eksiklikleri de gösteren bir liste ile idareye bildirir. Yüklenici veya vekili, yazı ile yapılacak çağrıya rağmen kabulde hazır bulunmazsa veya kabul tutanağını imzalamak istemezse tutanakta bu husus ayrıca belirtilir.

Yüklenicinin yaptığı işin süresinde tamamlandığı kontrol teşkilatı tarafından tespit edilmiş, ancak kabul komisyonunun işyerine gitmesi ve kabulü yapması herhangi bir nedenle gecikmiş ise kabul tutanağında işin gerçek bitiş tarihi belirtilir ve bu tarih, işin kabul tarihi olur.

Kabul komisyonu tarafından, yüklenici veya vekili ile birlikte, yapılacak muayene ve incelemeden sonra işin durumu uygun görüldüğü takdirde bir kabul tutanağı düzenlenir ve bunu yüklenici veya vekili de imzalar. Kabul komisyonu işin kabulüne ilişkin kusur ve eksikliklerin varlığını tespit ederse, gördüğü kusur ve eksikliklerin dökümünü gösterir bir liste düzenler ve bunların giderilmesi için gerekli olan süreyi belirler.

Kabul işlemleri sırasında sözleşmeye göre gerekli görülen teknik deneyler, istek halinde yüklenici tarafından yapılır veya yaptırılır.

Kabul komisyonunun tespit ettiği eksiklikler, belirlenen sürede yüklenici tarafından giderilmezse, bu sürenin bitiminden sonra eksikliklerin giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek eksikliğin durumuna göre sözleşmesinde gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranı tutarında ceza uygulanır ve kabul tarihi eksikliklerin giderilmesi tarihine ertelenir. Ancak bu gecikme, sözleşmede belirtilen süreyi geçtiği takdirde idare, bu eksiklikleri üçüncü taraflara yaptırabilir. Bu işlerin bedeli yüklenicinin varsa alacaklarından veya teminatından kesilir. Bu takdirde eksikler tamamlanıncaya kadar ceza uygulaması devam eder ve kabul tarihi ertelenir.

Kabul tarihi olarak esas alınacak tarih, işin kabule elverişli bir halde tamamlandığı tarih olup bunu kabul komisyonu tespit ederek tutanağa geçirir.

Garanti dönemi olan işler için bu kabul ön kabul olarak tespit edilir ve garanti dönemi sonunda kabul yapılır.

Kabul işleminin tamamlanması sonucunda yapılmış işleri ayrıntılı olarak (gerekli durumlarda iş kalemlerini gösteren bir liste halinde) gösteren bir kabul belgesi düzenlenir.

b) Sürekli Nitelikteki İşlerde:

Kontrol teşkilatının Genel Şartname gereğince tuttuğu kayıtlar ile yükleniciye yapılan ödemelere ilişkin belge ve kayıtlar idarece (a) fıkrasında öngörüldüğü şekilde kurulan kabul komisyonu tarafından esas alınır. Kabul komisyonu, yüklenicinin yapılan iş nedeniyle idareye karşı herhangi bir yükümlülüğünün kalmadığına karar verirse, üç nüshalı bir kabul belgesi düzenler ve bir nüshasını yükleniciye verir. Eğer yüklenicinin idareye karşı olan yükümlülüklerinden herhangi birini yerine getirmediği tespit edilirse, buna ilişkin sözleşmesinde belirtilen ceza ve kesintiler uygulanır ve kabul belgesi bundan sonra verilir.” hükmü yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin “Kesin hesap raporu” başlıklı 50’nci maddesinde,

“Kabul belgesinin düzenlenmesinden sonra en geç altmış (60) gün içerisinde, kabul komisyonu detaylı olarak, sözleşmeye uygun şekilde yapılmış olan bütün işlerin değerini gösteren tamamlayıcı dokümanla birlikte bir kesin hesap raporu düzenleyecektir.

Kesin hesap raporu aşağıdaki asgari bilgileri içerecektir:

(a) İdare tarafından daha önce ödenmiş bulunan bütün meblağlar ve idarenin sözleşme ile hak kazandığı alacaklar indirildikten sonra, varsa idarenin yükleniciye borçlu kaldığı bakiye ile,

(b) Kesin hesapta yükleniciye ödenmesi gereken bir tutar öngörülmüşse bu tutar, kesin hesabın idareye iletilmesinden itibaren altmış (60) gün içerisinde idare tarafından yükleniciye ödenecektir. Ancak yukarıdaki (a) bendi gereğince çıkarılan hesap sonucunda yüklenicinin idareye borçlu bulunduğu anlaşılırsa, idare bir süre vererek bu miktarın ödenmesini yükleniciden talep eder. Yüklenicinin ödemede bulunmaması halinde, idarenin alacağı yüklenicinin teminatından kesilir.” hükmü yer almaktadır.

Kesin kabulün nasıl yapılacağı Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde ayrıntılı olarak yer almaktadır. Kabul komisyonunun tespit ettiği eksikliklerin, belirlenen sürede yüklenici tarafından giderilmesi gerektiği, bu sürenin bitiminden sonra eksikliklerin giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek eksikliğin durumuna göre sözleşmesinde gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranı tutarında cezanın uygulanacağı ve kabul tarihinin eksikliklerin giderilmesi tarihine kadar erteleneceği, ancak bu gecikme, sözleşmede belirtilen süreyi geçtiği takdirde idarece, bu eksikliklerin üçüncü taraflara yaptırabileceği, bu işlerin bedelinin yüklenicinin varsa alacaklarından veya teminatından kesileceği, bu takdirde eksikler tamamlanıncaya kadar ceza uygulamasına devam edileceği ve kabul tarihinin erteleneceği yer almaktadır.

Bu hallerin dışında kesin kabulün yapılmamasının söz konusu olamayacağı, bu itibarla ihale dokümanında; işçilerin yıllık ücretli izin, fazla çalışma ve varsa kıdem tazminatı gibi diğer her türlü alacaklarının ödendiğine, ilişkin bordro ve banka dekontlarını yüklenici ibraz etmedikçe kesin kabul işlemlerinin yapılamayacağı yönündeki düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’ne ve dolaylı olarak 4735 sayılı Kanun’un 13’üncü maddesine aykırı olacağı anlaşılmıştır. Bu nedenle başvuru sahibinin ikinci iddiası yerinde bulunmuştur.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi