KİK Kararı: 2013/UH.III-1730

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/029
Gündem No : 83
Karar Tarihi : 08.04.2013
Karar No : 2013/UH.III-1730
BAŞVURU SAHİBİ:
Bilge Can İnş. Nakl. Tem. Taah. İşl. Gıda Mad. San. Ve Tic. Ltd. Şti., ÇALIŞKAN SOK. NO:11 KAT:5 D:5 SEYRANTEPE/ İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Seydişehir Belediye Başkanlığı, Hacıseyitali Mah. 233 Sok. No: 3 42370 KONYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/2446 İhale Kayıt Numaralı "11 Araç Ve 45 Personel İle 18 Ay Süreli Temizlik Ve Çöp Toplama Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Seydişehir Belediye Başkanlığıtarafından 11.02.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “11 Araç ve 45 Personel İle 18 Ay Süreli Temizlik ve Çöp Toplama Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Bilge Can İnş. Nak. Tem. Taah. İşl. Gıda Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 05.02.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.02.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.02.2013tarih ve 7186sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.02.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/880sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde istekliler tarafından sunulması öngörülen iş deneyim belgesi tutarının teklif edilen bedelin en az %40’ı olarak belirlendiği, söz konusu oranın Kamu İhale Genel Tebliği’nin 71.1.3’üncü maddesinde yer alan azami tutara denk geldiği, ihale konusu işin süresi ve büyüklüğü göz önüne alındığında söz konusu şartın sağlanmasının son derece zor olduğu ve ihaleye katılımı daraltıcı etkisi olduğu,

2. İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigorta prim oranının % 2,5 olarak tespit edildiği, ihaleye konu olan asıl işin çöp toplama ve çevre temizliği hizmeti olduğu, iş yerinde yürütülecek diğer işlerin fer’i nitelikteki işler olduğu, asıl işte çalışacak personele ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %1,5 olduğu, idare tarafından işin tamamında asıl işe ilişkin prim oranı olan %1,5’un esas alınması gerekirken fer’i nitelikteki şoförlük hizmetine ilişkin %2,5 oranın esas alınmasının sosyal güvenlik mevzuatına aykırı olduğu, bu durumun kamu zararına yol açtığı,

3. İdari Şartname’nin 19’uncu maddesinde tekliflerin götürü bedel üzerinden verileceğine ve ihale üzerinde bırakılan istekli ile götürü bedel sözleşme imzalanacağına ilişkin düzenlemenin yer aldığı, söz konusu işin büyüklüğü ve süresi göz önüne alındığında götürü bedel sözleşmenin sorun yaratabileceği, bu nedenle ihalenin birim fiyatlar üzerinden sonuçlandırılması gerektiği,

4. Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir: 16.1.1. her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere % 0,25. İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemede aykırılıkların kaç kez tekrarlanması durumunda sözleşmenin feshedileceği hususunun belirsiz olduğu, bu durumun mevzuata aykırı olduğu,

5. İdari Şartname’nin araçlar ve özelliklerinin belirtildiği 7.5.2’nci maddesinde yer verilen asgari model şartının bazı araçlar için rekabeti engelleyici şekilde yüksek, bazı araçlar için ise ihale konusu işin gerçekleştirilmesini olumsuz etkileyecek şekilde düşük belirlendiği, bu düzenlemelerin kendi içinde çelişkili olduğu ve mevzuata aykırı olduğu,

iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci, 3’üncü ve 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale ilanının 2’nci maddesinde “ İşe başlama tarihi 01.03.2013, işin bitiş tarihi 31.08.2014” düzenlemesi,

Anılan ilanın “İş deneyim belgeleri” başlıklı 4.3.1’inci maddesinde “Son beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında kabul işlemleri tamamlanan ve teklif edilen bedelin % 40 oranından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler.” düzenlemesi,

İlanın “4.3.2. Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “ 1- 13 + 1,5 m3 kapasiteli hidrolik sıkıştırmalı atık aracı (En az 160 HP Motor Gücünde) (günlük 70 km,7.5 saat çalışacak) 3 Adet 1 Adet Kendi malı ,2 Adet Kendi malı veya kiralık ( En az 2011 model )

_2- 7 + 1 m3’kapasiteli hidrolik sıkıştırmalı atık aracı (En az 120 HP Motor gücünde) (günlük 70 km, 7.5 saat çalışacak) 2 Adet Kendi malı veya kiralık (En az 2010 model)
3- Yol süpürge makinesi (günlük 50 km, 7.5 saat çalışacak) _

Araç yekpare olup kamyon üstü monteli olmayacaktır.Şase 4 tekerlekli,çelik giriş ve traversli olacaktır.Araç çevre dostu Euro motora sahip olacaktır.Motor gücü en az 65 HP olacaktır.Aracın yürüme sistemi seçilebilir 2 hızlı, elektronik kontrol sistemli,Hidrostatik transmisyon olacaktır.Aracın direksiyonu sağa ve sola aktarılabilir şekilde hareketli olacaktır.Frenleri yardımcı pedallı ve 4 adet diskli olacaktır.Süpürge tesisatı hidrolik fonksiyonlu,sağa-sola aktarılabilir yan fırçalar olacaktır.Aracın kapasitesi asgari 2,5 m3 olacaktır (günlük 50 km, 7.5 saat çalışacak) 1 Adet Kendi Malı (En az 2011 model)

4- Çöp Konteynırı Yıkama Aracı ( En az 160 HP motor gücünde,İç dış yüksek basınç 100 bar,temiz su tank kapasitesi 5 ton,Çamur çökertme kapasitesi 800 litre,140-1100 Litre ve arası konteynır kaldırma aparatlı (günlük 30 km , 7.5 saat çalışacak) 1 Adet Kendi Malı Veya Kiralık (En az 2006 model )

5- Saha Kontrol Aracı (En az 65 HP motor gücünde binek araç)

(günlük 100 km, 7.5 saat çalışacak) 1 Adet (Kendi Malı Veya Kiralık En az 2010 model )

6- Kar Püskürtme Makinesi

Özellikler:

Kürüme Sistemi: 2 Kademe

Kreme Genişliği : 710 mm

Küreme Yüksekliği : 510 mm

Max. Küreme Kapasitesi : 50 ton/saat

max. Fırlatma : 15 M

Püskürtme açısı : 210 yatay 70 dikey

Sürekli çalışma süresi : 2,5 saat

max. çıkış Gücü : 9 BG @ 3.600d/dk

Bıçak Sayısı : 3

Hareket : paletli

(toplam 250 saat) 1 Adet Kendi Malı Veya Kiralık

7- Traktör KEPÇE (En az 40 HP motor gücünde,kaldırma yüksekliği 2,90 m

üksekliğinde,kepçe ana kolları 150x120 cm)(haftada 3 gün 7.5 saat ) 1 Adet Kendi Malı veya

kiralık (En az 2000 Model)

8- Damperli Kamyonet (En az 90 HP motor gücünde,açık damper kasalı moloz ve hafriyat aşıma aracı)(haftada 3 gün 7,5 saat ) 1 Adet Kendi Malı Veya Kiralık (En az 2006 Model) Not: Kendi malı olarak istenilen araçlarda kendi malı olduğunu gösterir belgenin ihale aşamasında gösterilmesi zorunludur. düzenlemesi,

Aynı ilanın 9’ncu maddesinde “İstekliler tekliflerini, götürü bedel üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerine bırakılan istekliyle toplam bedel üzerinden götürü bedel sözleşme imzalanacaktır. Bu ihalede, işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde;“(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi… izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinde; “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

b) Başvuru ehliyeti,

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı…yönlerinden sırasıyla incelenir ….” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde; “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir …” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, başvuruya konu edilen İdari Şartname’nin 7.5.1, 7.5.2 ve 19’uncu maddelerinde yer verilen düzenlemelerin ilanda da yer aldığı, ilan tarihinin 15.01.2013 olduğu, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümleri için şikâyet süresinin ilk ilan tarihinden başladığı dikkate alındığında, anılan tarihten itibaren 10 günlük süre içinde şikâyet başvurusunun yapılmamış olduğu görüldüğünden, söz konusu iddiaya ilişkin olarak başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. 2,5…” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerde yaklaşık maliyet” başlıklı 10’uncu maddesinde “…(3) İhale konusu işin kapsamında yer alan iş kollarının iş kazası ve meslek hastalığı bakımından gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranları, işin niteliği ayrıntılı olarak belirtilmek suretiyle ilgili Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılır. Ayrıca ihale konusu işe ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranları idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilir…” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.11’inci maddesinde “İhale konusu hizmetin iş kazası ve meslek hastalığı bakımdan gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılacak ve bu prim oranına idari şartnamenin ilgili maddesinde yer verilecektir. Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne yazılacak yazılarda; prim oranının doğru belirlenmesi için ihale konusu işin niteliği ihale dokümanında yapılan düzenlemeler esas alınarak ayrıntılı bir şekilde belirtilecektir. İdareler, sözleşmenin uygulanması aşamasında aylık prim ve hizmet belgelerindeki prim oranının prim tarifesine uygun olup olmadığını kontrol ederek, hakediş ödemelerini yapacaklardır.” açıklaması,

Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin Teklif fiyata dahil olan giderler başlıklı 25’inci maddesinin 25.5’inci alt maddesine ilişkin dipnotunda “İhale konusu işte çalışacak personel sayısının belli olduğu durumlarda, ilgili sigorta müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınmış olan kısa vadeli sigorta kolları prim oranları maddede belirtilecektir.” açıklamasına yer verilmiştir.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “Kısa vadeli sigorta kolları prim tarifesi ve işkollarının ve işlerin tehlike sınıf ve derecelerinin belirlenmesi” başlıklı 83’üncü maddesinde “Kısa vadeli sigorta kolları primi, yapılan işin iş kazası ve meslek hastalığı bakımından gösterdiği tehlikenin ağırlığına göre tespit edilir. İş kolları tehlikenin ağırlığına göre sınıflara, bu sınıflar da özel iş şartlarına ve tehlikeyi önlemek için alınmış olan tedbirlere göre derecelere ayrılır. Hangi iş kollarının hangi tehlike sınıfına girdiği, tehlike sınıf ve derecesine ait prim oranlarının ve tehlike derecelerinin belirlenmesinde uygulanacak esaslar, ilgili bakanlıkların görüşleri de alınarak Bakanlığın teklifi üzerine Bakanlar Kurulu kararıyla yürürlüğe konulacak bir tarife ile tespit edilir. Prim tarifesi gerekli görülürse aynı usûlle değiştirilebilir.

Yapılan işin birinci fıkrada belirtilen tarifeye göre hangi tehlike sınıf ve derecesine girdiği ve ödenecek kısa vadeli sigorta kolları primi oranı Kurumca belirlenerek işverene ve 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendine göre sigortalı sayılanlara tebliğ edilir. İş kazasını ve meslek hastalığını önleyecek tedbirler hakkındaki mevzuat hükümlerine uygun bulunmadığı tespit edilen işler, Kurumca daha yüksek primli derecelere konulabilir.

Kurum, işyerinin tespit edilmiş bulunan tehlike sınıf ve derecesini yaptıracağı incelemelere dayanarak kendiliğinden veya işverenin ya da 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendine göre sigortalı sayılanların isteği üzerine değiştirebilir. Kurumca yapılacak değişikliklere ilişkin kararın takvim yılından en az bir ay önce işverene, işveren tarafından değişiklik isteğinin de takvim yılından en az iki ay önce Kuruma bildirilmesi şarttır.

Böylece karara bağlanacak değişiklikler, karar veya istekten sonraki takvim yılı başında yürürlüğe girer.

İşverenler ile 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendine göre sigortalı sayılanlar, tehlike sınıf ve derecesi ile prim oranı hakkında Kurumca yapılacak yazılı bildirimi aldıktan sonra bir ay içinde Kuruma itiraz edebilir. Kurum, bu itirazı inceleyerek en geç üç ay içinde karara bağlayarak sonucunu itiraz edene bildirir. İlgililer, Kurumun kararı üzerine, kararın tebliğ tarihinden itibaren bir ay içinde yetkili mahkemeye başvurabilir. Kuruma itiraz edilmesi veya mahkemeye başvurulması, primlerin takip ve tahsilini durdurmaz.

İşverenin veya 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendine göre sigortalı sayılanların itirazı; işyerinin tehlike sınıfı ve derecesi ile kısa vadeli sigorta kolları prim oranının tebliğine ilişkin yazının işverence veya 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendine göre sigortalı sayılanlar tarafından tebellüğünden itibaren bir ay içinde yapılmış ise, değiştirilen iş kolu kodu ve tehlike sınıfı ile tehlike derecesinin hatalı uygulandığı tarihten, bir aylık süre dışında yapılmış ise, itirazın Kurum kayıtlarına intikali tarihini izleyen yılbaşından, üçüncü fıkrada belirtilen sürelerin aşılması durumunda ise, Kurumca yapılacak değişikliğe ilişkin kararın tebliğini izleyen takvim yılı başından geçerli olarak uygulanır.

Bu değişiklik nedeniyle tehlike sınıf ve derecesinin yükselmesi halinde, kararın işverene veya 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendine göre sigortalı sayılanlara tebliğ edildiği tarih ile yürürlük tarihi arasındaki süreye ilişkin kısa vadeli sigorta kollarına ait prim farkının tebliği tarihini takip eden bir ay içerisinde Kuruma ödenmesi halinde, fark prim için gecikme cezası ve gecikme zammı alınmaz. Aksi takdirde, fark primi 89 uncu madde uyarınca gecikme cezası ve gecikme zammı ile birlikte tahsil olunur. Tehlike sınıf ve derecesinin düşmesi halinde ise, kısa vadeli sigorta kolları sigortası prim farkı, işverenin varsa borçlarına mahsup edilir, yoksa iade edilir. Bir ay içinde iade edilmesi halinde faiz ödenmez.” hükmü,

Sosyal Sigortalar Kurumu Başkanlığı Sigorta İşleri Genel Müdürlüğü’nün 07.04.2005 tarih ve 16-335 Ek sayılı Genelgesinde;

“…1- İhale sözleşmesi ve şartnamelerinde belirtilen sözleşme konusu işlerin birden fazla olduğunun anlaşılması durumunda;

a- İşlerin sözleşme içindeki ağırlıkları ve nitelikleri göz önünde bulundurularak, işlerden birinin sözleşmenin asıl konusunu oluşturması, yapılması gerekli diğer işlerin ise asıl işin fer’i ve mütemmimi mahiyetinde olması (taahhüt konusu işin içinde küçük bir yer teşkil etmesi) halinde, yukarıda belirtilen Prim Tarifesinin 3 üncü maddesi gereğince işyerinin işkolu kodunun asıl işe göre belirlenmesi,

b- İşin çeşitlerinin tümünün sözleşme içinde birbirine yakın ağırlık teşkil etmesi ve her birinin ayrı ayı sözleşmenin asıl konusunu oluşturması ve herhangi bir işin fer’i ve mütemmim mahiyetinde bulunmaması (işçilerin birbirine karışmaması, işlerin ayrı ve bağımsız olarak yürütülmemesi) halinde ise, bu defa bütün işlerin işyerinden en yüksek tehlike sınıfına giren işin prim haddine tabi olması,

…

Gerekmektedir.” düzenlemesi,

Yukarıda yer verilen Genelge’den sonraki tarihte, Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Tarifesine ilişkin 29.09.2008 tarihli ve 27012 (2. Mükerrer) sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Bakanlar Kurulu Kararı ile Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Tarifesi’nin “Esas işin fer’i ve mütemmimi olan işlerde prim oranları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Bir işyerinde yürütülen ve esas işin fer’i ve mütemmimi mahiyetinde olan bütün işlerin sigorta primleri, esas işin tabi tutulduğu prim haddine göre hesaplanır. Ancak, esas işin fer’i ve mütemmimi sayılan işler, sigortalıları birbirine karışmayacak şekilde, ayrı ve bağımsız olarak yürütüldüğü ve Kurumda ayrı bir işyeri olarak tescil edilmiş olduğu takdirde her biri kendi tehlike sınıfının prim haddine tabi olur.” düzenlemesine,

Anılan Tarife’nin “Aynı işyerinde, aynı işveren tarafından yürütülen işler” başlıklı 7’nci maddesinde; “Aynı işveren tarafından, aynı işyerinde yürütülen ve mahiyetleri bakımından ayrı özellikler gösteren ve farklı tehlike sınıflarına dahil olan bütün işler, işyerinde en yüksek tehlike sınıfına giren işin prim oranına tabi olur.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Tarifesinde yer verilen açıklamalardan; işyerinde yapılan işlerin tabi olacağı prim oranı belirlenirken, bir işyerinde yürütülen ve esas işin fer’i (ayrıntısı) ve mütemmimi (tamamlayıcısı) niteliğinde olan bütün işlerin sigorta primlerinin, esas işin tabi olduğu prim oranına göre hesaplanacağı; ancak esas işin fer’i ve mütemmimi sayılan işlerin sigortalıları birbirine karışmayacak şekilde, ayrı ve bağımsız olarak yürütüldüğü ve ayrı bir işyeri olarak tescil edildiği takdirde, her birinin kendi tehlike sınıfının prim oranına tabi olacağı anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan söz konusu tarifede yer verilen açıklamalar uyarınca aynı işveren tarafından, aynı işyerinde yürütülen ve nitelikleri bakımından ayrı özellikler gösteren ve başka tehlike sınıflarına dahil olan bütün işlerin, işyerinde en yüksek tehlike sınıfına giren işin prim haddine tabi olması gerekmektedir.

İhale dokümanının incelenmesi neticesinde ihale konusu işte çalıştırılması öngörülen asgari personel sayısının ve Konya Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü’nün 01.07.2012 tarihli ve 38498 sayılı yazısında belirtilen oranlarının;

İşin Adı

Vasıflı İşçi

Vasıfsız İşçi

Konya Sos. Güv. İl Müd.’ün 01.07.2012 tarihli ve 38498 sayılı yazısında belirtilen oranlar

Ana Arter Atık Toplama Faaliyeti

2 şoför

4 İşçi

2,5

Mahalle Atık Toplama Faaliyeti

3 şoför

6 İşçi

2,5

Acil Atık Toplama Faaliyeti

1 şoför

2 İşçi

2,5

Moloz Toplama Faaliyeti

1 şoför

2 İşçi

2,5

El İle Sabit Süpürme (A. cadde v.s.)

---

12 İşçi

1

El ile Sokak Süpürme Faaliyeti

---

6 İşçi

1

Süpürge Aracı ile Süpürme Faaliyeti

1 şoför

---

2,5

Yönetim

1 Müdür

---

1

Personel İşleri

1 Muh. El.

---

1

Kontrolör

1 Saha sor.

---

1

Kademe

2 Personel

---

1,5

Toplam

13

32

şeklinde olduğu görülmüştür.

Konya Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü’nün 01.07.2012 tarihli ve 38498 sayılı yazısında, toplam 8 şoför ve 14 işçi için prim oranının %2,5; 1 müdür, 1 muhasebe elemanı, 1 saha sorumlusu ve 18 işçi için %1 prim oranının; 2 vasıflı personel için ise %1,5 prim oranının belirlendiği görülmüştür. Bu itibarla İdari Şartname’nin 25.5’inci maddesinde yer alan, ihale konusu işte çalışacak bütün personel için iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranını %2,5 olarak belirleyen düzenleme ile anılan yazıda yer verilen bilgilerin uyumlu olduğu anlaşılmıştır.

Netice itibariyle idarenin ihale konusu işte çalışacak personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranını Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 10’uncu maddesinin 3’üncü fıkrasında yer alan düzenleme uyarınca, Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü’nün yazısını esas alarak, Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Tarifesi’nin 7’inci maddesinde yer verilen “Aynı işveren tarafından, aynı işyerinde yürütülen ve mahiyetleri bakımından ayrı özellikler gösteren ve farklı tehlike sınıflarına dahil olan bütün işler, işyerinde en yüksek tehlike sınıfına giren işin prim oranına tabi olur.” hükmü gereğince tespit ettiği anlaşıldığından başvuru sahibinin ikinci iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısının “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere % 0,25

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Aynı Tasarı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “…8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2) İdari Şartname,

3) Sözleşme Tasarısı,

4) Birim fiyat tarifleri (varsa),

5) Özel Teknik Şartname (varsa),

6) Teknik Şartname,

7) Açıklamalar (varsa),..” düzenlemesi,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’inci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Sözleşmenin feshi ve işin tasfiyesi” başlıklı 54’üncü maddesinde “Sözleşme yapıldıktan sonra yüklenicinin taahhüdünden vazgeçmesi veya taahhüdünü, şartname ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi halinde, idarenin göndereceği bir uyarı yazısı ile ve nedenleri açıkça belirtilerek gereğinin yapılması için kendisine on günden az olmamak üzere belirli bir süre verilir. Verilen bu süre, sözleşme süresini etkilemeyeceği gibi gecikme cezasının uygulanmasını da engelleyemez.

Bu süre içinde yüklenici, uyarı yazısındaki talimata uymazsa ayrıca protesto çekmeğe ve hüküm almağa gerek kalmaksızın idare, sözleşmeyi feshetmek hak ve yetkisine sahip olur.

Sözleşmenin feshi halinde 4735 sayılı Kanunun 20nci maddesine göre yüklenicinin kesin teminatı ve varsa ek kesin teminatı:

a) Tedavüldeki Türk parası ise doğrudan doğruya,

b) Teminat mektubu ise düzenleyen kurumdan tahsil edilerek,

c) Devlet tahvilleri ve Hazine kefaletini haiz tahviller ise paraya çevrilmek suretiyle, gelir kaydedilir. Gelir kaydedilen kesin teminat yüklenicinin borcuna mahsup edilemez.

Feshedilen sözleşme konusu işlerin hesabı genel hükümlere göre yapılır ve böylece yüklenicinin idare ile ilişkisi kesilmiş olur. Bunun için de sözleşmenin bozulmasına ait onay tarihinde işlerin mevcut durumu, idarece görevlendirilecek bir komisyon tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte tespit edilerek bir "Durum Tespit Tutanağı" düzenlenir. Yüklenici veya vekili hazır bulunmadığı takdirde bu husus tutanakta belirtilir…” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 no’lu dipnotta,

“Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

_
1 ) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir._

...

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikâyete konu hususla ilgili olarak yapılan incelemede, Sözleşme Tasarısı’nda idare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının hiçbir durumda sözleşme bedelinin % 30’unu geçemeyeceği ve sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25’inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin belirtildiği, aykırılıklara ilişkin ceza oranının %0,25 olarak düzenlendiği ve söz konusu oranın Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 no’lu dipnotu uyarınca % 1’in altında olduğu görülmüştür.

Yukarıda yer verilen tespitler ve mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi durumu ile yüklenicinin 4735 sayılı Kanun’un 25’inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde sözleşmenin feshedileceğinin açık olduğu anlaşıldığından şikâyete konu hususun teklif vermeye engel teşkil etmediği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi