KİK Kararı: 2013/UH.III-1093

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/016
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 21.02.2013
Karar No : 2013/UH.III-1093 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Set Kurumsal Hizmetler Ticaret A.Ş., KUŞTEPE MAH. LEYLAK SOK. NURSANLAR İŞ MERKEZİ KAT:8 D:27 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gaziemir Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü - İhale Bürosu, Gazı Mahallesı Önder Caddesı 41 35410 İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/170845 İhale Kayıt Numaralı "Belediyemiz Bünyesinde Çalışmakta Olan Memur Personele 2013 Yılı İçerisinde Verilmek Üzere Öğle Yemeği" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziemir Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 11.12.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Belediye Bünyesinde Çalışmakta Olan Memur Personele 2013 Yılı İçerisinde Verilmek Üzere Öğle Yemeği” ihalesine ilişkin olarak Set Kurumsal Hizmetler Ticaret A.Ş.nin 26.12.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.12.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.01.2013tarih ve 1473sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.01.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/264sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname'nin 8'inci maddesinde Gaziemir Belediyesi Hizmet Binasına, Sarnıç Hizmet Binasına en çok 3000 metre mesafe içerisinde personelin öğle yemeği yiyebileceği en az 2 adet ikinci sınıftan düşük olmayacak lokantalar ile anlaşması olduğuna dair belgelerin veya istenen sayıda lokantalar ile yapılan sözleşmelerin teklif ekinde sunulmasının istendiği, taraflarınca sunulan sözleşmelerden bir tanesine ilişkin olarak idarece yapılan yol ölçümü neticesinde 4180 metre mesafe olduğu tespit edildiğinden tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, hâlbuki kendileri tarafından fazladan 3 sözleşme daha sunulduğu, ayrıca söz konusu teknik şartname düzenlemesinin belirsiz olduğunun idare tarafından verilen cevaptan da anlaşıldığı,

2. Teklif dosyasında taraflarınca sunulan ISO kalite belgesinde kart ve kupon işi yaptıklarına dair açık bir ibare bulunmasına rağmen İdari Şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde istenen kart veya çek örneğinin sunulmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılmalarının yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Söz konusu ihalede, idarece hazırlanan İdari Şartname’nin 2.a maddesinde işin adı; “ Belediyemiz Bünyesinde Çalışmakta Olan Memur Personele 2013 Yılı İçerisinde Verilmek Üzere Öğle Yemeği ” olarak belirlenmiştir.

Anılan Şartnamenin 7.6’ncı maddesinde benzer işe ilişkin “Kamu ya da özel sektörde gerçekleştirilen Manyetik Kart, Yemek Çeki veya kupon Karşılığında yemek verme hizmetleri veya Elektronik sistemler ile yemek verme hizmetleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde “İşin süresi sözleşmenin imzalanması ile 01.01.2013–31.12.2013 tarihleri arasında yiyecek yardımından faydalanacak personelin listesi her ay belediyece çıkarılacak, 1 öğün öğlen yemeği esas alınarak yüklenici firmadan her ay elektronik olarak ve/veya manyetik kartlara yüklenecek ya da fiş verilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 212’nci maddesinde “ Devlet memurlarının hangi hallerde yiyecek yardımından ne şekilde faydalanacakları ve bu yardımın uygulanması ile ilgili esaslar Maliye Bakanlığı ile Başbakanlık Devlet Personel Başkanlığının birlikte hazırlayacakları bir yönetmelik ile tesbit olunur.” hükmüne yer verilmiş ve bu hüküm uyarınca hazırlanan Devlet Memurları Yiyecek Yardımı Yönetmeliğinin “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde, bu Yönetmeliğin amacının, Devlet Memurlarının yiyecek yardımından hangi hallerde ne şekilde faydalanacaklarını ve bu yardımın uygulanması ile ilgili esasları belirlemek olduğu, “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde, bu Yönetmeliğin 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi memurlar hakkında uygulanacağı, “Yardım Şekli” başlıklı 3’üncü maddesinde yiyecek yardımının yemek verme şeklinde yapılacağı, bu yardım karşılığında nakden bir ödemede bulunulamayacağı, “Yardımın Şartları” başlıklı 5’inci maddesinde, Kurum bütçelerine yiyecek yardımı karşılığı olarak konulan ödenek, memurlara yemek vermek üzere kurulan yemek servisi, yardım sandığı, dernek veya bu mahiyetteki kuruluşa ödeneceği, yemek servisi, yiyecek yardımından faydalanabilecek personel sayısının asgari 50 olması ve yemekhane için elverişli yer bulunması şartıyla atamaya yetkili amirin onayı ile kurulabileceği hükümlerine yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerde yer alan “Manyetik Kart, Yemek Çeki” ve benzer iş tanımındaki, “…Manyetik Kart, Yemek Çeki veya kupon Karşılığında yemek verme hizmetleri veya Elektronik sistemler ile yemek verme hizmetleri…” ifadesinden ihale konusu hizmetle, personele yemek verme yerine para temsili araçlar sağlayarak yemek ihtiyacının dışarıdan karşılanmasının amaçlandığı ayrıca, yemek servisinde yiyecek yardımından faydalanabilecek personel sayısının asgari 50 olması ve yemekhane için elverişli yer bulunması şartı aranırken, söz konusu ihalede yemek servisinin idare bünyesinde yer alan yemekhanede verilmeyeceği anlaşılmaktadır.

Bu durumda anılan mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, başvuru konusu ihalenin mevcut düzenlemeler çerçevesinde yapılmasının mümkün bulunmadığı ve bu haliyle aşırı düşük teklif sorgulamasının sonuçlandırılamayacağı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde belirttiği iddialarına ilişkin olarak, “…anılan mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, başvuru konusu ihalenin mevcut düzenlemeler çerçevesinde yapılması mümkün bulunmadığı gibi, bu haliyle aşırı düşük teklif sorgulamasının da sonuçlandırılamayacağı …”gerekçesi ile Kurul çoğunluğunca, “ ihalenin iptaline ” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesindeki ikinci iddiasının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden Kurul kararına dayanak teşkil eden esas inceleme raporu ve eki belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda;

Söz konusu ihalede, idarece hazırlanan idari şartnamenin 2.a maddesinde işin adı; “ Belediyemiz Bünyesinde Çalışmakta Olan Memur Personele 2013 Yılı İçerisinde Verilmek Üzere Öğle Yemeği ” olarak belirlenmiştir.

Anılan Şartnamenin 7.6’ncı maddesinde benzer işe ilişkin “Kamu ya da özel sektörde gerçekleştirilen Manyetik Kart, Yemek Çeki veya kupon Karşılığında yemek verme hizmetleri veya Elektronik sistemler ile yemek verme hizmetleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde “İşin süresi sözleşmenin imzalanması ile 01.01.2013–31.12.2013 tarihleri arasında yiyecek yardımından faydalanacak personelin listesi her ay belediyece çıkarılacak, 1 öğün öğlen yemeği esas alınarak yüklenici firmadan her ay elektronik olarak ve/veya manyetik kartlara yüklenecek ya da fiş verilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Aynı Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde ise “ İdaremizce 2013 yılı içerisinde yeni bir hizmet binası yapılması planlandığından, eski hizmet binasının yıkılması ve inşaattın başlayacak olması nedeniyle. Gaziemir Belediyesi Hizmet binasına, Sarnıç hizmet binasına, en çok 3000 metre mesafe içerisinde personelin öğle yemeği yiyebileceği (yemek servisi yapabilecek) en az 2 adet ikinci sınıftan düşük olmayacak lokantalar ile anlaşması olduğuna dair belgeleri veya istenen sayıda lokantalar ile yapılan sözleşmeleri teklif eklerinde sunacaklardır. ” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında gerçekleştirilen ihalelerde, ihale dokümanında anılan Kanun ve ikincil mevzuat ile çelişen nitelikte düzenlemeler yapılmış olması sebebiyle hak kaybına uğranabileceğinin iddia edilmesi durumunda yapılması gereken başvuru şekil ve şartlarına ilişkin olarak 4734 sayılı Kanunun “ İdareye şikayet başvurusu ” başlıklı 55’inci maddesinde,

“Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri ” başlıklı 6 ncı maddesinde ise,

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda yer alan hükümler gereğince, ihale dokümanında yer alan düzenlemelere karşı ancak, 4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuatında öngörülen sürelerde ve şekilde bir itirazda bulunulabilmesi mümkündür.

Bu itibarla, başvuruya konu ihalede, ihale dokümanına yönelik olarak, süresinde bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı, dolayısıyla ihale dokümanının mevcut haliyle kesinleştiği ve başvuruya konu ihalenin ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun şekilde gerçekleştirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; söz konusu ihaleye ilişkin uyuşmazlığın ihale dokümanı doğrultusunda sonuçlandırılması gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunun “ ihalenin iptaline ” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.

Mahmut GÜRSES

BAŞKAN

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi