KİK Kararı: 2013/UH.II-4886

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/082
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 23.12.2013
Karar No : 2013/UH.II-4886
BAŞVURU SAHİBİ:
Egemen Müteahhitlik Posta Dağıtım Hizmetleri Yemekçilik Temizlik Turizm Tekstil Nakliye Petrol Ürünleri Gıda İnşaat Elektrik Elektronik Medikal Otomotiv Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi, İNCİLİPINAR MAH. NAİLBİLEN CAD. TAHTACI İŞ MERKEZİ KAT : 6 NO : 20 GAZİANTEP

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu Mardin İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği, 13 Mart Mahallesi 46. Cadde 8. Sokak Ali Hansoy Plaza Altı No: 4 47100 MARDİN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/110658 İhale Kayıt Numaralı "Mardin İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğine Bağlı Sağlık Tesislerinin 2014 Ve 2015 Yılları (24 Aylık) Genel Temizlik Ve Buna Bağlı Çamaşırhane, İlaçlama Ve Kalorifer Yakma İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mardin İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğitarafından 19.09.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Mardin İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğine Bağlı Sağlık Tesislerinin 2014 ve 2015 Yılları (24 Aylık) Genel Temizlik ve Buna Bağlı Çamaşırhane, İlaçlama ve Kalorifer Yakma İşi” ihalesine ilişkin olarak Egemen Müteahhitlik Posta Dağıtım Hizmetleri Yemekçilik Temizlik Turizm Tekstil Nakliye Petrol Ürünleri Gıda İnşaat Elektrik Elektronik Medikal Otomotiv San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 05.11.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.11.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.11.2013tarih ve 35720sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4123sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhalenin 3’üncü, 7’nci ve 9’uncu kısımlarında ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının mevzuata uygun olmadığı, teklif edilen bedelle malzeme giderlerinin karşılanamayacağı, açıklama kapsamında sunulan belgelerin her bir ortak tarafından kaşelenip imzalanması gerektiği,

2 ) İhalenin 3’üncü, 7’nci ve 9’uncu kısımlarında ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif mektuplarını imzalayan kişilerin yetkili olup olmadığının tespit edilmesi gerektiği, imza sirküleri ile yetki belgelerinin ve/veya vekaletnamelerinin sürelerinin dolduğu, imzaya yetkili kişilerin son durumlarının Ticaret Sicil Gazetesinden tespit edilmesi gerektiği, sunulan bilançonun İdari Şartname’de istenilen kriterleri karşılamadığı, söz konusu isteklinin teklifinin ihalenin 10’uncu kısmında asgari işçilik maliyetinin altında kaldığı ve ihalenin 2’inci ve 4’üncü kısımlarında aşırı düşük teklif sorgulamasına cevap verilmediği, bu sebeple firmanın tüm kısımlarda teklif ettiği toplam tutarın da asgari işçilik maliyetinin altında olduğu ve değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ihale konusu işin adı “Mardin İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğine Bağlı Sağlık Tesislerinin 2014 ve 2015 Yılları (24 Aylık) Genel Temizlik ve Buna Bağlı Çamaşırhane, İlaçlama ve Kalorifer Yakma İşi” olarak belirlenmiş olup anılan şartnamenin ekinde ihalenin şikayet konusu 3, 7 ve 9’uncu kısımlarının türü ve miktarı tablo halinde

3. KISIM (MİDYAT DEVLET HASTANESİ)

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Temizlik Personeli Bürüt Asgari İşçilik Ücreti (Temizlik Personeli Bürüt Asgari İşçilik Ücreti Yol ve Giyim Dahil )

Ay

78,00

24

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerinde Çalışılacak Gün Sayısı

Gün

20,00

580

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Temizlik Hizmetinde Kullanılacak Olan ve Teknik Şartnamenin 7.2 Maddesinde Ayrıntılı Dökümü Bulunan 24 Aylık Temizlik Ekipmanları

Adet

4.478

7. KISIM (DARGEÇİT DEVLET HASTANESİ)

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Temizlik Personeli Bürüt Asgari İşçilik Ücreti (Temizlik Personeli Bürüt Asgari İşçilik Ücreti Giyim Dahil )

Ay

7,00

24

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerinde Çalışılacak Gün Sayısı

Gün

1,00

29

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Temizlik Hizmetinde Kullanılacak Olan ve Teknik Şartnamenin 7.2 Maddesinde Ayrıntılı Dökümü Bulunan 24 Aylık Temizlik Ekipmanları

Adet

576

9. KISIM (SAVUR DEVLET HASTANESİ)

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Temizlik Personeli Bürüt Asgari İşçilik Ücreti (Temizlik Personeli Bürüt Asgari İşçilik Ücreti Giyim Dahil )

Ay

8,00

24

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerinde Çalışılacak Gün Sayısı

Gün

1,00

29

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Temizlik Hizmetinde Kullanılacak Olan ve Teknik Şartnamenin 7.2 Maddesinde Ayrıntılı Dökümü Bulunan 24 Aylık Temizlik Ekipmanları

Ay

677

şeklinde gösterilmiştir.

Yine İdari Şartname’nin 20’nci maddesinde ihalede, kısmi teklif verilebileceği düzenlenmiştir.

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde,

_“...25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a) İhale konusu iş toplam 10 (on) kısımdan oluşmakta olup, 2014 ve 2015 yılları ulusal ve resmi tatil günleri toplam 29 gün olmak üzere, her bir kısım için çalışılacak gün sayısı aşağıda belirtilmiştir. Ulusal ve resmi tatil günleri süresince her bir gün için brüt asgari ücret üzerinden çalışan personellere 4857 sayılı kanunun 47 maddesine göre ücret ödenecek ve bu ücret işçi bordrolarında gösterilecektir.

...

3. kısım :

Midyat Devlet Hastanesi toplam 78 (yemişsekiz) işçi olup, brüt asgari ücret ödenecektir.

Ulusal ve resmi tatil günlerinde çalışılacak işçi sayısı; 20 (toplam çalışılacak işçi sayısı) x 29 (2014 - 2015 yılları toplam tatil günleri) = 580 (beşyüzseksen) gün olacaktır.

...

7. kısım :

Dargeçit Devlet Hastanesi toplam 7 (yedi) işçi olup, brüt asgari ücret ödenecektir.

Ulusal ve resmi tatil günlerinde çalışılacak işçi sayısı; 1 (toplam çalışılacak işçi sayısı) x 29 (2014 - 2015 yılları toplam tatil günleri) = 29 (yirmidokuz) gün olacaktır.

...

9. kısım :

Savur devlet Hastanesi toplam 8 (sekiz) işçi olup, brüt asgari ücret ödenecektir.

Ulusal ve resmi tatil günlerinde çalışılacak işçi sayısı; 1 (toplam çalışılacak işçi sayısı) x 29 (2014 - 2015 yılları toplam tatil günleri) = 29 (yirmidokuz) gün olacaktır.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

a) Yemek Giderleri

1. Kısım: Mardin Devlet Hastanesi, 2. Kısım: Kızıltepe Devlet Hastanesi, 3. Kısım: Midyat Devlet Hastanesi, 4. Kısım Nusaybin Devlet Hastanesi, 5. Kısım Mardin Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, 6. Kısım Derik Devlet Hastanesi, 7. Dargeçit Devlet Hastanesi, 8. Kısım: Mazıdağı Devlet Hastanesi ve 9. Kısım: Savur Devlet Hastanesi Sağlık Tesislerinde görev yapacak olan Temizlik işçilerinin yemek ihtiyaçları ilgili sağlık tesisinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanma imkanı verileceğinden ilgili sağlık tesislerinde görev yapacak personele yemek bedeli ödenmeyecek olup; İstekliler de tekliflerinde çalışan işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir

...

b)Yol Giderleri

Yüklenici sözleşme süresince; 1. kısım, 2. kısım, 3. kısım, 5. kısım ve 10. kısımda yer alan sağlık tesislerinde çalıştırılacak olan işçiler için aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 2.50 TL; 4. kısımda yer alan Sağlık Tesisinde çalıştırılacak işçiler için aylık 26 gün üzerinden günlük brüt 2,00 TL yol bedelini nakdi olarak ödeyecek ve işçilerin ücret bordrosunda gösterecektir. 6. kısım, 7. kısım, 8. kısım ve 9. kısımda yer alan sağlık tesislerinde çalışan işçilere yol ücreti ödenmeyecektir.

c) Giyecek Giderleri

Hizmet alımı kapsamında çalıştırılacak tüm (tüm kısımlar) işçilerin giyecek giderleri yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacak olup; teklif fiyata dahildir. İşe başlama tarihinden itibaren 20 gün içinde tüm kıyafetler idareye teslim edilecektir. Söz konusu giyim kuşam'ın teknik özellikleri ve miktarı teknik şartnamede belirtilmiştir.

25.3.3. Malzeme giderleri:

İşin gerçekleştirilmesi esnasında kullanılacak ve yüklenici tarafından karşılanacak olan tüm kısımların teknik şartnamelerinin 7.2 maddesinde isimleri, miktarları ve özelikleri yazılı malzeme giderlerinin bedeli teklif fiyata dahildir. Tüm kısımların Teknik şartnamelerinde her hastanenin kullanacağı miktardaki malzemeler ayrı ayrı belirtilmiş olup; Yüklenici, idarelerin istediği miktarlardaki malzemeleri her bir sağlık tesisine ayrı ayrı sözleşme süreleri boyunca Mardin Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği veya ilgili sağlık tesisinin (Devlet Hastanesinin) siparişine istinaden 7 (yedi) iş günü içinde peyder pey teslim edilecektir.

25.3.4. Diğer giderler:

Kamu İhale Tebliğinde belirtilen Sözleşme ve Genel giderler teklif fiyata dahil edilecektir.
Yüklenici firma; Tüm Kısmların Teknik Şartnamelerinin 7.1 maddesinde belirtilen hizmetin ifasında kullanılacak olan demirbaş malzemeleri, sözleşme süresince ilgili sağlık tesislerinde bulunduracaktır. Yüklenici firma bu malzemeler için ayrıca ücret talep etmeyecektir.

...

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

1,5 (Hizmet alımı içerisinde Baca ve Cam temizleyicileri, Haşerat itlaf ve Dezenfeksiyon, kalorifer yakma ve çamaşır yıkama ve ütüleme işleri de olduğundan kısa vadeli sigorta prim oranları % 1,5 olarak ön görülmüştür.)” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Yürürlükteki fiyat farkı kararnamesi hükümlerine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

Fiyat farkı 07/05/2004 tarih ve 25455 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak olan Hizmet Alımlarına ilişkin fiyat farkı hesaplanmasında uygulanacak esaslarda değişiklik yapılmasına dair esasların sadece 8 inci maddesine göre verilecektir. (Asgari Ücret ve Sigorta Primi Alt Sınır artışından kaynaklanan fark ihale konusu hizmetin gerçekleştirilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayısı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla; Asgari Ücret Tespit Komisyonlarınca, ihale/son teklif verme tarihinde tarım dışında ve 16 yaşından büyük işçiler için belirlenen asgari ücretin arttırılması halinde, eski ve yeni asgari ücretler arasındaki fark; ayrıca bu farktan doğan ve işverenlerce karşılanması gereken sosyal sigorta primleri ile sigorta primleri alt sınır artışından kaynaklanan fark ve bu farklara ait işsizlik ödeneği, bu Esasların 7 inci maddesi uygulanmaksızın yükleniciye ödenir)” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale komisyonunca şikayet konusu 3 kısımda, belirlenen % 3 kâr hariç yaklaşık maliyetin altında teklif veren isteklilere aşırı düşük sorgulaması yapıldığı, aşırı düşük teklif açıklamalarının değerlendirilmesinin ardından, 21.10.2013 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin şikayet konusu 3 kısmının da Simge Tem. Ltd. Şti.-Ejderha Tem. Ltd. Şti.-Revi Tem. Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerinde bırakıldığı, söz konusu kısımlarda başvuru sahibinin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

İhale tarihinde yürürlükte olan Hizmet Alımı Fiyat Farkında Uygulanacak Esasların 8’inci maddesinde “…İhale konusu hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla;

a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranlan değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark,

toplamı (a), (b) ve (c) bentleri toplamı), 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen hüküm uyarınca, ihale tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek farkın Hizmet Alımı Fiyat Farkında Uygulanacak Esasların 7’inci maddesi uygulanmaksızın ödeneceği veya kesileceği düzenlenmiştir.

Diğer yandan, 6385 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 01.09.2013 tarihinde yürürlüğe giren 9’uncu maddesinde “5510 sayılı Kanunun 81 inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

“c) Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının %2’sidir. Bu primin tamamını işveren öder. Bu oranı %1,5 oranına düşürmeye ya da %2,5 oranına artırmaya Bakanlar Kurulu yetkilidir.” hükmü yer almaktadır. Söz konusu hüküm ile yapılan değişiklik sonucu 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun 81’inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi uyarınca kısa vadeli sigorta kolları prim oranı tüm hizmet işlerinde sigortalının prime esas kazancının %2’si olarak belirlenmiştir. Anılan bentte, bu primin tamamının işverence ödeneceği ve bu oranı %1,5 oranına düşürmeye ya da %2,5 oranına artırmaya Bakanlar Kurulu’nun yetkili olduğu hüküm altına alınmıştır. Dolayısıyla, 01.09.2013 tarihinden itibaren hizmet işlerinde istihdam edilen işçilerin risk prim oranlarının işverenlerince %2 oranı üzerinden yatırılması yasal bir zorunluluk teşkil etmektedir.

İnceleme konusu ihalenin ilanının 21.08.2013 tarihinde yapıldığı, söz konusu tarih itibariyle Kanun hükmünün yürürlükte olmadığı, ihale dokümanında kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %1,5 olarak belirlendiği, diğer yandan ihale tarihi olan 19.09.2013 itibariyle söz konusu Kanun hükmünün yürürlükte olduğu anlaşılmıştır.

İhale dokümanında her ne kadar ihale konusu işin yürütülmesi aşamasında fiyat farkı verileceği düzenlemiş ise de, söz konusu düzenlemede ihale tarihi itibariyle geçerli olan brüt asgari ücret ile işin gerçekleştirildiği tarihte geçerli olan brüt asgari ücretin dikkate alınarak hesaplanacağı belirtilmiş, dolayısıyla söz konusu düzenlemenin yalnızca ihale tarihinden sonra kısa vadeli sigorta kolları prim oranında yapılacak değişikliklerden doğabilecek farkları kapsadığı görülmüştür.

Mevcut durumda, ihale dokümanında yer alan % 1,5’luk sigorta prim oranı esas alınarak yapılan hesaplama neticesinde, kar ve giyim gideri hariç teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin mevzuat gereği ihale tarihi itibariyle yürürlükte olan % 2’lik sigorta pirim oranı esas alındığında kâr ve giyim gideri hariç teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinden daha düşük olduğu, inceleme konusu ihalede aşırı düşük teklif açıklamasında bulunan isteklilerin sunmuş oldukları açıklamalarda da doküman düzenlemesinde yer aldığı şekliyle sigorta risk prim oranının % 1,5 olarak alındığı ve idare tarafından bu oran çerçevesinde tekliflerin değerlendirildiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemeleri ve mevzuat hükümleri çerçevesinde, ihale konusu işin yürütülmesi aşamasında idare tarafından yükleniciye işçilerin risk prim oranı % 1,5’luk oran üzerinden ödenecek iken yüklenici tarafından işçilerin risk primleri Sosyal Güvenlik Kurumu’na yasal zorunluluk olan % 2’lik oran üzerinden yatırılması gerekecektir. İhale dokümanında yükleniciye fiyat farkı verilmesine yönelik yapılan düzenlemenin ihale tarihinden sonra işçilerin risk prim oranında yapılacak değişikliklerden doğacak farkları kapsadığı göz önüne alındığında, idare tarafından doküman düzenlemesi ile yasal düzenlemeler arasındaki % 0,5 oranındaki risk prim oranı farkının yükleniciye ödenemeyeceği anlaşılmaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İlkeler” başlıklı 4’üncü maddesinde “… Bu Kanun kapsamında yapılan kamu sözleşmelerinin tarafları, sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahiptir. İhale dokümanı ve sözleşme hükümlerinde bu prensibe aykırı maddelere yer verilemez. Kanunun yorum ve uygulanmasında bu prensip göz önünde bulundurulur...” hükmü yer almaktadır.

Netice itibarıyla, yüklenici bakımından hakkaniyete uygun olmayan yukarıda aktarılan durumun, 4735 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesine aykırılık teşkil edeceği ve sözleşmenin sağlıklı bir şekilde yürütülmesini engelleyeceği sonucuna ulaşılmıştır. Söz konusu mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin şikayete konu 3, 7 ve 9’uncu kısımlarının iptali gerekmektedir.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhalenin 3’üncü, 7’nci ve 9’uncu kısımları üzerinde bırakılan Simge Tem. Ltd. Şti.-Ejderha Tem. Ltd. Şti.-Revi Tem. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından sunulan teklif mektuplarının incelenmesi neticesinde, söz konusu teklif mektubunun ortak girişimin her bir ortağı tarafından kaşelenip teklif vermeye yetkili kişileri olan Ecevit Önen, Addul Yener ve Cengizhan Cuma Tokgöz tarafından imzalandığı, Ecevit Önen’in ihale tarihi itibariyle pilot ortak Simge Tem. İnş. Bil. Gıda Hiz. Tahh. San. Tic. Ltd. Şti.nin vekili, Addul Yener ve Cengizhan Cuma Tokgöz’ün de yine ihale tarihi itibariyle pilot ortaklar Ejderha Tem. İns. Kay. Öz. Sağ. Hiz. Bilg. Otomsyn. Hiz. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Revi İth.İhr. Tem. Taah. Gıda İnş. Paz. Turz. Öz. Sağ. Basım Yay. Dağ. Dan. Tic. Ltd. Şti.nin şirket müdürleri olduğu, şirket müdürlerinin ilgili Ticaret Sicili Gazetelerinde gösterildiği, teklif dosyasında ortak girişimi oluşturan 3 ortak tarafından ayrı ayrı bilançoların sunulduğu, bilançolardaki cari oranın, özkaynak oranının ve kısa vadeli banka borçlarının özkaynaklara oranının İdari Şartname’de ve mevzuatta öngörülen kriterlere uygun olduğu tespit edilmiş olup başvuru sahibinin bu husustaki iddiaları uygun görülmemiştir.

Başvuru sahibinin ihale üzerinde bırakılan ortak girişimi tarafından sunulan teklifin ihalenin 10’uncu kısmında asgari işçilik maliyetinin altında kaldığı ve ihalenin 2’inci ve 4’üncü kısımlarında aşırı düşük teklif sorgulamasına cevap verilmediği, bu sebeple ortak girişimin tüm kısımlarda teklif ettiği toplam tutarın da asgari işçilik maliyetinin altında olduğu iddiası da, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.4.2’nci maddesinde yer alan, kısmi teklif verilmesine imkân tanınan ihalelerde; aday veya isteklinin yeterlik değerlendirmesinin, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılacağına ilişkin açıklama uyarınca yerinde bulunmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 3, 7 ve 9’uncu kısımlarının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 3, 7 ve 9’uncu kısımlarının iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde belirttiği, ihalenin 3’üncü, 7’nci ve 9’uncu kısımlarında ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının mevzuata uygun olmadığı ve aynı kısımlarda ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif mektuplarını imzalayan kişilerin yetkili olup olmadığının tespit edilmesi gerektiği, sunulan bilançonun İdari Şartname’de istenilen kriterleri karşılamadığı, söz konusu isteklinin teklifinin ihalenin 10’uncu kısmında asgari işçilik maliyetinin altında kaldığı ve ihalenin 2’inci ve 4’üncü kısımlarında aşırı düşük teklif sorgulamasına cevap verilmediği, bu sebeple firmanın tüm kısımlarda teklif ettiği toplam tutarın da asgari işçilik maliyetinin altında olduğu şeklindeki iddialarının incelenmesi neticesinde, ihale tarihinin 19.09.2013olduğu, dikkate alındığında iş kazaları ve meslek hastalıkları prim oranının %2 üzerinden hesaplanmasının zorunlu olduğu, bahse konu ihalede kesinleşmiş ihale dokümanı esas alınarak ihalede karsız yaklaşık maliyet tutarının hesaplanamayacağı gibi tekliflerin de sağlıklı değerlendirilmesinin ve sözleşmenin sağlıklı yürütülmesinin mümkün olmadığı gerekçeleri ile Kurul çoğunluğunca “ ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Anılan kararda, 5510 sayılı Kanun’un, 6385 sayılı Kanun'un 01.09.2013 tarihinde yürürlüğe giren 9’uncu maddesi ile değişik 81’inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi uyarınca kısa vadeli sigorta kolları prim oranının tüm hizmet işlerinde sigortalının prime esas kazancının %2’si olarak belirlendiği, anılan bentte, bu primin tamamının işverence ödeneceği ve bu oranı %1,5 oranına düşürmeye ya da %2,5 oranına artırmaya Bakanlar Kurulu’nun yetkili olduğunun hüküm altına alındığı, incelenen ihalenin ilanının 21.08.2013 tarihinde yayımlandığı, söz konusu tarih itibariyle Kanun hükmünün yürürlükte olmadığı ve idarece ihale dokümanında kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %1,5 olarak belirlendiği, diğer yandan ihale tarihi olan 19.09.2013 itibariyle söz konusu Kanun hükmünün yürürlükte olduğu, ihale dokümanında yer alan % 1,5’luk sigorta prim oranı esas alınarak yapılan hesaplama neticesinde, kar ve giyim gideri hariç teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin mevzuat gereği ihale tarihi itibariyle yürürlükte olan % 2’lik sigorta pirim oranı esas alındığında kâr ve giyim gideri hariç teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinden daha düşük olduğu, aşırı düşük teklif açıklamasında bulunan isteklilerin sunmuş oldukları açıklamalarda da sigorta risk prim oranının % 1,5 olarak dikkate alındığı ve idare tarafından bu oran çerçevesinde tekliflerin değerlendirildiği, ancak 01.09.2013 tarihinden itibaren hizmet işlerinde istihdam edilen işçilerin risk prim oranlarının işverenlerince %2 oranı üzerinden yatırılmasının yasal bir zorunluluk teşkil ettiği ifade edilmektedir.

4734 sayılı Kanun çerçevesinde gerçekleştirilen ihalelerde, ihale dokümanının hazırlanması aşamasında ortaya çıkan, gerek Kanun gerekse ikincil mevzuat ile çelişen nitelikte olan düzenlemeler sebebiyle, hak kaybına uğrayabileceğini iddia eden kişilerin başvurması gereken yol ve başvuru şartlarının neler olduğu, 4734 sayılı Kanunun “ İdareye şikayet başvurusu ” başlıklı 55’nci maddesinde yer alan;

“Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.” düzenlemesive İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri ” başlıklı 6 ncı maddesinde yer alan;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” düzenlemesi ile açıkça belirlenerek, ihale dokümanında yer alan bir düzenlemeye karşı ancak, 4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuatında öngörülen sürelerde ve şekilde bir itirazda bulunulabileceği kabul edilmiştir. Dolayısıyla, dokümana itiraz yolunun kullanılmaması sebebiyle, aleyhine bir başvuru bulunmayan ihale dokümanındaki düzenlemenin mevcut hali ile uygulanması ve ihalenin, ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde sonuçlandırılması gerekmektedir.

Bu itibarla, ihale sürecinde, ihale dokümanında kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %1,5 olarak belirlenmesine yönelik olarak, süresinde bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı, dolayısıyla ihale dokümanının mevcut haliyle kesinleştiği, başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamede yer alan düzenleme uyarınca tekliflerin oluşturulması gerektiği, ihale dokümanının bir bütün olduğu ve ihaleye teklif sunan isteklilerce birim fiyat teklif mektubunun birinci maddesinde yer alan “…ihaleye ilişkin ihale dokümanını oluşturan tüm belgeler tarafımızdan okunmuş, anlaşılmış ve kabul edilmiştir.” ifadesi ile dokümanın mevcut haliyle kabul edildiğinin beyan edildiği de dikkate alındığında, ihalenin mevcut doküman üzerinden sonuçlandırılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, kesinleşen doküman düzenlemelerine göre bir karar verilmesigerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunun “ ihalenin iptaline ” niteliğindeki kararına katılmıyorum.

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi