KİK Kararı: 2013/UH.II-4836

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/080
Gündem No : 77
Karar Tarihi : 18.12.2013
Karar No : 2013/UH.II-4836
BAŞVURU SAHİBİ:
Özkale Bilgisayar Temizlik İnş.Elk.Gıda Tur.Tic.Ltd.Şti., ETİ MAH. GMK BULVARI NO : 60/27 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kamu Hastane Birliği (Kuzey) Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu, Poligon Mah.123/11 Sok.No:6 Güzelyalı İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/135119 İhale Kayıt Numaralı "Genel Sekreterliğimize Bağlı Sağlık Tesislerinin 2014-2015 Ve 2016 Yılları Malzemeli Genel Temizlik- İlaçlama" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Kuzey Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 12.11.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Genel Sekreterliğimize Bağlı Sağlık Tesislerinin 2014-2015 ve 2016 Yılları Malzemeli Genel Temizlik-İlaçlama” ihalesine ilişkin olarak Özkale Bilgisayar Temizlik İnş. Elk. Gıda Tur. Tic. Ltd. Şti.nin 05.11.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 25.11.2013tarih ve 36318sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4216sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin 9.1.1’inci maddesinin son bendinde yer alan düzenlemede binalardan çıkan molozların temizlik firması elemanlarınca atılacağının ve molozların çıkarıldığı alanların temizleneceğinin düzenlendiği, binalardan çıkan moloz vb. hafriyat atıklarının toplanması, taşınması ve bertaraf edilmesi işleminin belediyelerin sorumluluğunda olduğu, bahse konu işin miktarının belirlenmediği, bu sebeple maliyetinin istekli olabilecek firmalar tarafından hesaplanmasının mümkün olmadığı, anılan gider kalemine İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” kısmında da yer verilmediği, bu durumun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.21’inci maddesine aykırı olduğu, aynı Şartname’nin 9.1.2’nci maddesinin (g) bendinde ve “Kullanılacak temizlik malzemelerinin şartları ve özellikleri” başlıklı bölümünün 21’inci maddesinde çöp torbalarının ağızlarını kapatacak plastik klipslerin ve etiketlerin sayısının İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, birim fiyat teklif cetvelinde ve Teknik Şartname’nin ekinde yer alan tablolarda düzenlenmediği, birim fiyat teklif cetvelinde çöp torbalarının miktarının kg olarak belirtildiği, çöp torbalarının üretim aşamasında kg bazında kaç adede denk geldiğinin firmadan firmaya değişeceği, dolayısıyla klips ve etiket sayısının net bir şekilde belirlenemeyeceği, bu durumun firmalar arasındaki rekabeti engelleyeceği, isteklileri tereddüde düşüreceği, isteklilerin maliyet hesabını doğru ve sağlıklı bir şekilde yapmasını engelleyeceği, anılan Şartname’nin “Çamaşır yıkama işlemi sırasında uyulacak kurallar” başlıklı bölümünde çamaşır yıkama hizmeti verilecek hastanelerin belirtildiği, ancak çamaşır yıkama işlemlerinin nasıl yürüyeceği konusunda herhangi bir açıklama yapılmadığı, dolayısıyla anılan Şartname’nin “Perdeler” başlıklı maddesinde yer alan perdelerin yıkanması işleminin çamaşır yıkama işlemi olmayan ve çamaşır yıkama ile ilgili malzeme istenilmeyen hastanelerde nerede ve ne şekilde, hangi malzeme ile yapılacağının belirsiz olduğu, bu düzenlemeden yıkama işlemi sırasında kullanılacak malzemelerin yüklenici tarafından sağlanacağının anlaşıldığı, bu durumun yükleniciye fazladan maliyet çıkaracağı ve çıkacak maliyetin işin miktarı belirli olmadığından hesaplanmasının mümkün olmadığı, bahse konu maliyetlerin teklif fiyata dahil olan giderler içerisinde de yer almadığı, bahse konu Şartname’nin “Haşerelere karşı ilaçlama usul ve esasları” bölümünün alt bendinde onbeş günde bir haşere ile mücadele için ilaçlama yapılacağının belirtildiği, bir başka alt bentte de tıbbi ve evsel atık depolama alanlarının ilaçlamasının her gün yapılacağının belirtildiği, ilaçlanacak sağlık tesislerinin açık ve kapalı alanlarının büyüklüklerinin verildiği, bu bilginin ilaçlama hizmeti ile ilgili olarak isteklilerin maliyet hesaplarını gerçekleştirmelerini sağlamaya yönelik olduğu, ancak her gün ilaçlama yapılacak tıbbi ve evsel atık depolama alanlarının büyüklüklerinin düzenlenmediği, bu durumun istekliler açısından maliyet hesaplamasında tereddütlere yol açacağı ve sağlıklı teklif vermelerini engelleyeceği,

2. Teknik Şartname’nin “Kullanılacak temizlik malzemelerinin şartları ve özellikleri” başlıklı bölümünün 17’nci maddesinde kireç sökücü temizlik maddesinin bizzat temizlik şeflerinin denetiminde kullanılacağının belirtildiği, 18’inci maddede de herhangi bir şekilde kullanım hatası nedeni ile oluşan hasarın maliyetinin firmanın hakedişinden kesileceğinin düzenlendiği ancak Bergama Devlet Hastanesi, Karşıyaka ADSM, Çiğli Devlet Hastanesi, Foça Devlet Hastanesi Bornova ADSM, Alsancak ADSM’de temizlik şefinin bulunmadığı, belirtilen sağlık tesislerinde istenilen ve kullanılacak malzemeler listesinde kireç sökücünün de bulunduğu, temizlik şefi olmayan yerlerde kireç sökücünün nasıl kullanılacağının belirsiz olduğu,

3. Birim fiyat teklif cetvelinin 1’inci grup 63’üncü satırında WC için 1875 adet, 2’nci grup 71’inci satırda WC için 8982 adet, 3’üncü Grup 72’nci satırında WC için 18684 adet, 4’üncü grup 67’nci satırda WC için 13512 adet koku gidericinin düzenlendiği, Teknik Şartname’nin 67’nci maddesinde “WC için koku giderici: 1 pakette 12 adet olmalıdır…” düzenlemesine yer verildiği, bahse konu malzemenin adet üzerinden mi paket üzerinden mi fiyatlandırılacağının belirsiz olduğu,

4. Teknik Şartname’nin “Çalışan personel ile ilgili diğer hususlar” başlıklı bölümünün 12’nci maddesinde “Yüklenici firma görevden ayrılan işçinin hiçbir alacağının olmadığına dair çalışan eleman tarafından doldurulmuş ve imzalanmış bir belgeyi idareye sunar.” düzenlemesinin yer aldığı, bahse konu kanıtlayıcı belgelerin sunulmaması halinde yükleniciye cezai müeyyide uygulanmasına ilişkin düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı,

5. İdari Şartname’nin 25.3.2’nci maddesindeki düzenlemelerin 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesindeki düzenleme ile çelişkili olduğu, ilgili Kanun’da belirtilen oran dahilinde özürlü personel çalıştırılması zorunluluğu mevcut iken hazine yardımının hesaba dahil edilmemesinin ve teklifin bu şekilde hazırlanmasının uygun olmadığıiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adının “Genel Sekreterliğimize Bağlı Sağlık Tesislerinin 2014-2015 ve 2016 Yılları Malzemeli Genel Temizlik- İlaçlama” hizmeti alımı olarak belirtildiği,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ihale konusu hizmet alımları için, ilgili mevzuatı gereğince ödenecek (Kdv Hariç)ulaşım, vergi, resim, harç ve her türlü sigorta giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır. Söz konusu giderler teklif fiyata dahildir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1. Grup Hastaneler: Bergama Devlet Hastanesi, Aliağa Devlet Hastanesi, Dikili Devlet Hastanesi

Ekip şefi 2 kişi brüt asgari ücret

Temizlik Elemanı 111 kişi brüt asgari ücret

Resmi tatil ve Bayram günleri 2.131,50 gün

(Resmi tatil ve Bayram Günleri 2014 yılı 14,5 gün, 2015 yılı 14,5 ve 2016 yılı 14,5 gün olarak hesaplanmıştır.)

2. Grup Hastaneler: Karşıyaka Devlet Hastanesi, Çiğli Devlet Hastanesi, Menemen Devlet Hastanesi, Foça Devlet Hastanesi, Karşıyaka ADSM

Ekip Sorumlusu 1 kişi Brüt asgari ücretin %35 fazlası

Ekip şefi 3 kişi brüt asgari ücret

Temizlik Elemanı 232 kişi brüt asgari ücret

Resmi tatil ve Bayram günleri 4.508,50 gün

Karşıyaka Devlet Hastanesinin işe başlama tarihi 01.07.2014 tarihi olduğundan Ulusal Bayram ve Tatil Günü 2014 yılı için 10,5 -2015 yılı için 14,5- ve 2016 yılı için 14,5 gün olarak hesaplanmıştır. Grup içindeki diğer Hastaneler için Resmi tatil ve Bayram Günleri 2014 yılı 14,5 gün, 2015 yılı 14,5 ve 2016 yılı 14,5 gün olarak hesaplanmıştır.

3. Grup Hastaneler: Alsancak Devlet Hastanesi, Bornova Devlet Hastanesi, Kemalpaşa Devlet Hastanesi, Dr. S. Seren E.A Hastanesi, Bornova ADSM

Ekip Sorumlusu 1 kişi Brüt asgari ücretin %35 fazlası

Ekip şefi 7 kişi brüt asgari ücret

Temizlik Elemanı 394 kişi brüt asgari ücret

Resmi tatil ve Bayram günleri 4.335,50 gün

Dr. Suat Seren Göğüs Hastalıkları Hastanesinin işe başlama tarihi 01.01.2015 tarihi olduğundan Ulusal Bayram ve Tatil Günü -2015 yılı için 14,5- ve 2016 yılı için 14,5 gün olarak hesaplanmıştır. Grup içindeki diğer Hastaneler için Resmi tatil ve Bayram Günleri 2014 yılı 14,5 gün, 2015 yılı 14,5 ve 2016 yılı 14,5 gün olarak hesaplanmıştır.

4. Grup Hastaneler: Buca S.D Devlet Hastanesi, Buca K.D Devlet Hastanesi, Tepecik E.A Hastanesi, Alsancak ADSM

Ekip Sorumlusu 2 kişi Brüt asgari ücretin %35 fazlası

Ekip şefi 11 kişi brüt asgari ücret

Temizlik Elemanı 660 kişi brüt asgari ücret

Resmi tatil ve Bayram günleri 13.528,50 gün

(Resmi tatil ve Bayram Günleri 2014 yılı 14,5 gün, 2015 yılı 14,5 ve 2016 yılı 14,5 gün olarak hesaplanmıştır.)

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Tüm gruplardaki çalışanlar için Yemek Ücreti; Yükleniciye çalışanların Yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, çalışanlar çalıştırıldıkları kurumlarda çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalandırılacaktır, İstekliler personelin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyecek olup yemek bedeli teklif fiyata yansıtılmayacaktır.
Yol Ücreti; Yol Ücreti Teklif Fiyata Dahil olup; tüm gruplar için Yükleniciye her personel için Ayda Toplam 26 gün olmak üzere Gidiş-Dönüş brüt 5,11-TL ödenecek olup çalışanların bordrosunda gösterilecektir.

Giyecek Bedeli;

Ekip Sorumluları ve ekip şeflerine giyim öngörülmemiştir.

Temizlik personeli için Yazlık Forma Alt-Üst (T-Shirt),

Kışlık Forma Alt-Üst Takım

Kapalı Terlik

Teknik şartnamenin 5.3 Hizmet Gören Personele yıl bazında verilecek kıyafet Maddesinde 1 yıllık miktarları belirtilen giyim eşyasını, 3. KISIM 3. Grup Hastaneler içerisindeki Dr. Suat Seren Eğitim ve Araştırma Hastanesinin işe başlama tarihi 01.01.2015 olduğundan 2(iki) yıl, bu gruptaki diğer hastaneler ile diğer gruplardaki hastaneler için 3 yıllık olarak hesaplayıp teklif edeceklerdir.

Giyim eşyaları teklif fiyata dahildir.

İhale konusu iş kapsamında 4857 sayılı kanunun 30. maddesinde belirtilen hükümler çerçevesinde % 6 oranında özürlü, eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı askerlik kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı yedek subaylar ve yedek askeri memurlar kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı terörle mücadele kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yararlananlardan istihdam edilecek olanlar için,
İstekliler tekliflerini yukarıdaki kanunda belirtilen nitelikte personel çalıştırmayacakmış gibi hazine yardımını hesaba katmadan hazırlayacaklardır. Sözleşmenin uygulanması aşamasında yukarıda belirtilen kanun kapsamında personel istihdam edilmesi halinde, iş kanununda belirtilen oranlara tekabül eden kısmı/tutarı yüklenicinin hak edişinden kesilerek ödenecektir.?

25.3.3. Malzeme giderleri:

Her grup için grubun ihtiyaç raporunda belirtilen sarf malzemeler ile ilaçlama teklif fiyata dahildir.

Teknik şartnamede belirtilen ve yüklenicinin sağlaması gereken demirbaşlar ile ilgili olarak yükleniciye herhangi bir bedel ödenmeyecektir.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. %2 ” düzenlemesine yer verildiği,

Teknik Şartname’nin 9.1.1’inci maddesinin son bendinde “Hastanemizde ve bağlı birimlerinde tadilat v.b durumlarda çıkacak molozlar (v.b.) temizlik firması elemanlarınca atılacak ve molozların çıkarıldığı alanlar temizlenecektir.” düzenlemesinin yer aldığı,

Aynı Şartname’nin 9.1.2’nci maddesinin (g) bendinde “Çöpler usulüne uygun olarak toplanacak, çöplerin birikmesi engellenecek, yönetmelikte nitelikleri belirlenen özel poşetlerde idarece belirlenen çöp toplama alanlarına taşınıp, ayrıca atıklar ayrı depo edilecektir. Bütün çöp kovalarının içerisine çöp poşeti yerleştirilecek ve toplanması taşınması ve depolanması esnasında sızdırmaz olmasına dikkat edilecek olup, çöp torbalarının ağzı plastik klipslerle kapatılarak etiketleme yöntemiyle depoya taşınacaktır.. Çöp naklinde normal atık ve tıbbi atıklarda ayrı renk konteynırlar kullanılacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu,

Anılan Şartname’nin “Kullanılacak temizlik malzemelerinin şartları ve özellikleri” başlıklı bölümünün 21’inci maddesinin “Verilecek olan Kırmızı Tıbbi Atık Çöp poşetleri sayısı kadar kilit sistemi amaçlı plastik klipsler ve Kırmızı Tıbbi Atık Çöp poşetleri üzerine yapıştırılacak etiketler yüklenici firma tarafından verilecektir.” şeklinde düzenlendiği,

Bahse konu Şartname’nin “Çamaşır yıkama işlemi sırasında uyulacak kurallar” başlıklı bölümünün 1’inci maddesinde “Genel Sekreterliğimize bağlı Malzemeli Genel Temizlik İhalesine dâhil yukarıdaki 4 grup içerisinden aşağıda belirtilen hastanelere çamaşır yıkama işlemi bu ihale kapsamında yapılacaktır.

1) Grup içerisinde

Bergama Devlet Hastanesi,

Dikili Devlet Hastanesi,

2) Grup içerisinde

Karşıyaka Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi,

Menemen Devlet Hastanesi,

3) Grup içerisinde

Bornova Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi, Kemalpaşa Devlet Hastanesi,

4) Grup içerisinde

Buca Seyfi Demirsoy Devlet Hastanesi, Alsancak Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi;

Bu hastanelere bağlı ek hizmet binaları ve bağlı birimlerinin (Semt Poliklinikleri, Poliklinikler vb.) kullandığı tüm yıkanabilir tekstil ürünlerinin temizliği; tekstil elyafına, renklilerde boyar madde özelliklerine göre uygun olarak sınıflandırılıp, ayrıştırılması, ayrıştırılan çamaşırların kendi gruplan içerisinde belirlenen ısıda su ve uygun kimyasal kullanılarak yıkanması, kurutulması, ütülenerek adı geçen birimlerdeki iş akışını ve hastane hizmetini aksatmayacak şekilde hazır hale getirilerek teslim edilecektir.” düzenlemesinin bulunduğu,

Anılan Şartname’nin “Perdeler” başlıklı maddesinde “15 günde bir kuru vakum, kirlendikçe yıkama yapılacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı,

Bahse konu Şartname’nin “Haşerelere karşı ilaçlama usul ve esasları” bölümünde “…On beş günde bir kez haşere ile mücadele için ilaçlama yapılacaktır.

…

Tıbbi ve evsel atık depolama alanı ilaçlanması her gün yapılacaktır…” düzenlemesine yer verildiği,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.21’inci maddesinde “Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır.” açıklamalarının bulunduğu görülmüştür.

Başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin 9.1.1’inci maddesinin son bendinde yer alan düzenlemede binalardan çıkan molozların temizlik firması elemanlarınca atılacağının ve molozların çıkarıldığı alanların temizleneceğinin düzenlendiği, binalardan çıkan moloz vb. hafriyat atıklarının toplanması, taşınması ve bertaraf edilmesi işleminin belediyelerin sorumluluğunda olduğu, bahse konu işin miktarının belirlenmediği, bu sebeple maliyetinin istekli olabilecek firmalar tarafından hesaplanmasının mümkün olmadığı, anılan gider kalemine İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” kısmında da yer verilmediği, bu durumun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.21’inci maddesine aykırı olduğu yünündeki iddiası değerlendirildiğinde, bahse konu iddiada belirtilen hizmet işlerinin anılan ihale kapsamında çalıştırılacak personel tarafından birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen malzemelerle yapılacağı ve yüklenici için fazladan bir maliyet oluşturmayacağı anlaşılmaktadır. Bu sebeple, İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” kısmında ve birim fiyat teklif cetvelinde bu hususa ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmamasında mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.

Bununla birlikte, başvuru sahibinin aynı Şartname’nin 9.1.2’nci maddesinin (g) bendinde ve “Kullanılacak temizlik malzemelerinin şartları ve özellikleri” başlıklı bölümünün 21’inci maddesinde çöp torbalarının ağızlarını kapatacak plastik klipslerin ve etiketlerin sayısının İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, birim fiyat teklif cetvelinde ve Teknik Şartname’nin ekinde yer alan tablolarda düzenlenmediği, birim fiyat teklif cetvelinde çöp torbalarının miktarının kg olarak belirtildiği, çöp torbalarının üretim aşamasında kg bazında kaç adede denk geldiğinin firmadan firmaya değişeceği, dolayısıyla klips ve etiket sayısının net bir şekilde belirlenemeyeceği, bu durumun firmalar arasındaki rekabeti engelleyeceği, isteklileri tereddüde düşüreceği, isteklilerin maliyet hesabını doğru ve sağlıklı bir şekilde yapmasını engelleyeceği yönündeki iddiası değerlendirildiğinde, bahse konu gider kalemlerinin önemli bir teklif bileşeni olmadığı ve genel giderlerden karşılanabileceği, ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde çöp torbalarının miktarı kg olarak belirlense de atılacak çöp miktarı hangi istekli ihaleyi alırsa alsın aynı olacağından bahse konu hususun teklif hazırlamasında istekliler açısından rekabeti önleyecek bir durum olmadığı, ayrıca başvuru sahibinin çamaşır yıkama ve ilaçlama ile ilgili iddiaları incelendiğinde, isteklilerin fiyat tekliflerini bu hususları düşünerek basiretli bir tacir gibi hazırlaması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Belirtilen sebeplerle, başvuru sahibinin 1’inci iddiası yerinde bulunmamıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Kullanılacak temizlik malzemelerinin şartları ve özellikleri” başlıklı bölümünün 17’nci maddesinde “Kireç sökücü temizlik maddesi bizzat temizlik şeflerinin denetiminde kullanılacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu,

Teknik Şartname’nin “Kullanılacak temizlik malzemelerinin şartları ve özellikleri” başlıklı bölümünün 18’inci maddesinde “Herhangi bir şekilde kullanım hatası nedeni ile oluşan hasarın maliyeti firma hakedişinden kesilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Yapılan incelemede, birim fiyat teklif cetvelinde 1’inci, 2’inci, 3’üncü ve 4’üncü gruptaki bütün hastaneler için ekip şefi öngörüldüğü görülmüş olup kireç sökücünün bahse konu hastanelerin hepsinde ekip şefi denetiminde kullanılabileceği anlaşılmıştır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin 2’nci iddiası yerinde bulunmamıştır.

3 ) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 67’nci maddesinde “WC için koku giderici: 1 pakette 12 adet olmalıdır…” düzenlemesine yer verildiği,

Birim fiyat teklif cetvelinin 1’inci grup 63’üncü satırında WC için 1875 adet, 2’nci grup 71’inci satırda WC için 8682 adet, 3’üncü Grup 72’nci satırında WC için 16176 adet, 4’üncü grup 67’nci satırda WC için 13512 adet koku gidericinin kullanılacağının düzenlendiği görülmüştür.

Birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, WC için koku gidericinin biriminin adet olarak verildiği, bu sebeple teklif verecek istekliler tarafından fiyatlandırmanın adet üzerinden yapılması gerektiğinin açık ve net olduğu anlaşıldığından, bahse konu düzenlemelerin istekliler tarafından fiyatlandırma yapılırken herhangi bir belirsizliğe neden olmayacağı sonucuna varılmıştır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin 3’üncü iddiası yerinde bulunmamıştır.

4 ) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Çalışan personel ile ilgili diğer hususlar” başlıklı bölümünün 12’nci maddesinde “Yüklenici firma görevden ayrılan işçinin hiçbir alacağının olmadığına dair, çalışan eleman tarafından doldurulmuş ve imzalanmış bir belgeyi idareye verecektir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Bahse konu Şartname düzenlemesiyle idarenin, yüklenici firma bünyesinde çalışan işçilerin çalıştıkları firmaya karşı haklarını korumayı amaçladığı ve idare tarafından yüklenici firmadan anılan Şartname maddesinde belirtilen türde bir kanıtlayıcı belge istenmesinde mevzuata aykırı bir durumun bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin 4’üncü iddiası yerinde bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

İşverenler çalıştırmakla yükümlü oldukları işçileri Türkiye İş Kurumu aracılığı ile sağlarlar. Bu kapsamda çalıştırılacak işçilerin nitelikleri, hangi işlerde çalıştırılabilecekleri, bunların işyerlerinde genel hükümler dışında bağlı olacakları özel çalışma ile mesleğe yöneltilmeleri, mesleki yönden işverence nasıl işe alınacakları, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

Yer altı ve su altı işlerinde engelli işçi çalıştırılamaz ve yukarıdaki hükümler uyarınca işyerlerindeki işçi sayısının tespitinde yer altı ve su altı işlerinde çalışanlar hesaba katılmaz.

Bir işyerinden malulen ayrılmak zorunda kalıp da sonradan maluliyeti ortadan kalkan işçiler eski işyerlerinde tekrar işe alınmalarını istedikleri takdirde, işveren bunları eski işleri veya benzeri işlerde boş yer varsa derhal, yoksa boşalacak ilk işe başka isteklilere tercih ederek, o andaki şartlarla işe almak zorundadır. Aranan şartlar bulunduğu halde işveren iş sözleşmesi yapma yükümlülüğünü yerine getirmezse, işe alınma isteğinde bulunan eski işçiye altı aylık ücret tutarında tazminat öder.

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. (Ek cümle: 31/7/2008-5797/10 md.) Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

(Değişik yedinci fıkra: 11/10/2011-KHK-665/28 md.) Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Engelli ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok engelliyi temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir. (1)

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve tüm tespitler çerçevesinde, ihale dokümanında ihale konusu işte çalışacak engelli sayısına ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmadığı, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesindeki kontenjan fazlası engelli çalıştırılmasına ilişkin hüküm doğrultusunda, ihale konusu işte çalıştırılacak engelli işçi sayısına ilişkin asgari sayı belirlenmesine rağmen kısıtlayıcı bir düzenlemenin bulunmadığı, bu hususun tekliflerin oluşturulması aşamasında istekliler arasında eşitsizliğe yol açabileceği anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yüklenicinin 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde belirtilen hükümler çerçevesinde %6 oranında engelli, çalıştırabileceği düzenlemesine yer verilmiş, ayrıca birim fiyat teklif cetveli standart formunda da engelli personel maliyetine ait ayrı bir satır açılmamıştır. Bununla birlikte, engelli personelin birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen ve aldıkları ücretler farklı olan kadroların (ekip şefi, temizlik elemanı, ekip sorumlusu) hangisinde çalışacağının belirsiz olduğu görülmektedir.

Elli veya daha fazla işçi çalıştıran işverenlerin engelli işçi istihdam etmesi Kanuni zorunluluk olmakla birlikte, Hazinece karşılanacak işveren priminden yararlanma imkanı tüm istekliler için söz konusu olmaktadır. Ancak ihalelerde 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelerden eşitlik ve rekabetin sağlanmasını temin etmek ve bu durumu korumak için teklif fiyatlarının oluşturulmasında, Hazinece karşılanacak işveren primi dikkate alınmadan teklif fiyatının oluşturulması gerektiği kabul edilmelidir.

Öte yandan 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde, çalıştırılacak engelli işçi sayısının işverenin aynı il sınırları içinde yer alan işyerlerinde bulunan toplam işçi sayısına göre hesaplanacağı da düzenlenmiştir. Bu durumda ihaleyi gerçekleştiren idarenin sadece ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısına bakmaması, ihaleye teklif veren her istekliye ait il sınırları içinde başka işyeri bulunup bulunmadığını, varsa bu işyerlerinde çalışan toplam işçi sayısını da bilmesi gerekeceğinden teklifinde engelli işçi çalıştıracağını beyan ederek teklif tutarını buna göre hesaplayan istekliler bakımından İş Kanunu’nun anılan hükmü uyarınca idarenin ihaleyi karara bağlamadan önce her defasında araştırma yapma gereksinimi doğabilecek ve bu uygulama nedeniyle ihale süreçlerinde yaşanacak gecikmeler 4734 sayılı Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan, “ihalelerde ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması” ilkesinin ihlaline yol açabilecektir.

Diğer taraftan, özel bir kanun olan 4734 sayılı Kanun’un ikincil mevzuatı çerçevesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tüm istekliler için eşit koşullarda olmak üzere aşırı düşük tekliflerin tespitinde esas alınan ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.3’üncü maddesinde açıklanan “asgari işçilik maliyeti” kapsamında Hazine tarafından karşılanacak olan işveren sigorta prim tutarının da dikkate alınmasına yönelik herhangi bir düzenleme bulunmadığı hususları dikkate alındığında, başvuru sahibinin engelli personel çalıştırılacak olması nedeniyle hazine yardımının hesaba dahil edilmemesinin ve teklifin bu şekilde hazırlanmasının uygun olmadığı yönündeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin 5’inci iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi