KİK Kararı: 2013/UH.II-4636

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/078
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 11.12.2013
Karar No : 2013/UH.II-4636
BAŞVURU SAHİBİ:
Lİder İnş. Temz. Gıda Nal. Peyzaj Özel Güv. Sist. Taah. Oto. İth. İhrc. San. ve Tic. Ltd. Şti., SELAHATTİN EYYÜBİ MAH. 212 SOK. ASOĞLU APT. NO:23/6 ŞANLIURFA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Şanlıurfa Belediyesi Destek Hizmetler Müdürlüğü, Atatürk Mah. Atatürk Bul. Cad. 66 63100 ŞANLIURFA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/115612 İhale Kayıt Numaralı "Kamyon İle Malzeme Taşıma Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şanlıurfa Belediyesi Destek Hizmetler Müdürlüğütarafından 27.09.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Kamyon ile Malzeme Taşıma Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Lider İnş. Temz. Gıda Nal. Peyzaj Özel Güv. Sist. Taah. Oto. İth. İhrc. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 30.10.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.10.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.11.2013tarih ve 35189sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4071sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,ihale kararında, firmalarının aşırı düşük teklif açıklaması sunmaması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığının belirtildiği, ancak söz konusu talep yazısının taraflarına tebliğ edilmediği, bu nedenle firmalarına aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmasına yönelik düzeltici işlem kararı alınması gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin, İdari Şartname’nin 2.1.(a) maddesinde belirlendiği şekilde “ kamyon ile malzeme taşıma hizmet alımı ” olduğu, 27.09.2013 tarihinde gerçekleşen ihalede idare tarafından başvuru sahibi Lider İnş. Temz. Gıda Nal. Peyzaj Özel Güv. Sist. Taah. Oto. İth. İhrc. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Toprak Kardeşler Taahüt Nak. Hafriyat San. Tic. Ltd. Şti.nin tekliflerinin aşırı düşük teklif olarak değerlendirilerek, 27.09.2013 tarihli yazılar ile aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği görülmüştür. İhale komisyonu kararında başvuru sahibinin teklifinin aşırı düşük teklif açıklaması sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı belirtilmektedir.

Başvuru sahibi tarafından, 27.09.2013 tarihli yazının taraflarınca tebellüğ edilmediği, kamu ihale mevzuatı ve Danıştay kararı doğrultusunda alıcının adresinde bulunmaması yazının tebliği anlamına gelmediğinden, taraflarından tekrar aşırı düşük teklif açıklaması talep edilerek ihale işlemlerine devam edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

07.11.1982 tarihli ve 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın “Anayasa Mahkemesinin Kararları” başlıklı 153’üncü maddesinde, “ Anayasa Mahkemesinin kararları kesindir. İptal kararları gerekçesi yazılmadan açıklanamaz.

Anayasa Mahkemesi bir kanun veya kanun hükmünde kararnamenin tamamını veya bir hükmünü iptal ederken, kanun koyucu gibi hareketle, yeni bir uygulamaya yol açacak biçimde hüküm tesis edemez.

Kanun, kanun hükmünde kararname veya Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümleri, iptal kararlarının Resmî Gazetede yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkar. Gereken hallerde Anayasa Mahkemesi iptal hükmünün yürürlüğe gireceği tarihi ayrıca kararlaştırabilir. Bu tarih, kararın Resmî Gazetede yayımlandığı günden başlayarak bir yılı geçemez.

İptal kararının yürürlüğe girişinin ertelendiği durumlarda, Türkiye Büyük Millet Meclisi, iptal kararının ortaya çıkardığı hukukî boşluğu dolduracak kanun tasarı veya teklifini öncelikle görüşüp karara bağlar.

İptal kararları geriye yürümez.

Anayasa Mahkemesi kararları Resmî Gazetede hemen yayımlanır ve yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını, gerçek ve tüzelkişileri bağlar. ” hükmü yer almaktadır.

Anayasa Mahkemesi’nin 27.09.2012 tarih ve E:2012/20 sayılı kararında, “ İtirazın Konusu: 4.1.2002 günlü, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun, 20.11.2008 günlü, 5812 sayılı Kanun’un 25. maddesiyle değiştirilen 65. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, … kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır.” hükmünün Anayasa’nın 10., 13., 36. ve 125. maddelerine aykırılığı ileri sürülerek iptaline karar verilmesi istemidir.

…

V- Sonuç

4.1.2002 günlü, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 20.11.2008 günlü, 5812 sayılı Kanun’un 25. maddesiyle değiştirilen 65. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, … kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır” hükmünün Anayasa’ya aykırı olduğuna ve İPTALİNE, Hicabi DURSUN ile Muammer TOPAL’ın karşıoyları ve OYÇOKLUĞUYLA, 27.9.2012 gününde karar verildi. ” ifadesine yer verilmiştir.

Anayasa Mahkemesi’nin yukarıda aktarılan gerekçeli kararı 26.07.2013 tarihli ve 28719 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanmış olup buna paralel olarak 24.09.2013 tarih ve 28775 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’te “ Madde 1 – 4/3/2009 tarihli ve 27159 mükerrer sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 6 ncı maddesinin ikinci fıkrası aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun teslim edildiği tarih, tebliğ tarihi sayılır. Teslimin gerçekleştirilememesi halinde tebligat, öncelikle Kanunun 65 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde sayılan diğer yöntemlere göre, bu yöntemlere göre de yapılamaması halinde ise 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre gerçekleştirilir. ”

Anayasa Mahkemesi’nin 27.09.2012 tarih ve E:2012/20 sayılı kararı ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65’inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “ İadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, … kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır ” hükmünün Anayasa’ya aykırı olduğuna ve iptaline karar verildiğinden ve Anayasa’nın 153’üncü maddesinde iptal edilen Kanun hükümlerinin Anayasa Mahkemesi’nin gerekçeli kararının Resmi Gazete’de yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkacağı hüküm altına alındığından, başvuruya konu ihalede iadeli taahhütle yapılan tebligatın bildirim tarihi olarak “ teslim tarihinin ” esas alınması gerekmektedir. Diğer taraftan, 24.09.2013 tarih ve 28775 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik hükümleri de ihale ilan tarihi olan 26.08.2013 tarihinde yürürlükte bulunmamaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bildirim ve Tebligat Esasları” başlıklı 65’inci maddesinin son fıkrasında, anılan Kanun’da hüküm bulunmayan hallerde yapılacak tebliğler hakkında Tebligat Kanunu hükümlerinin uygulanacağı belirtilmektedir.

Atıf yapılan Tebligat Kanunu’nun “Tebliğ imkansızlığı ve tebellüğden imtina” başlıklı 21’inci maddesinde “ Kendisine tebligat yapılacak kimse veya yukarıdaki maddeler mucibince tebligat yapılabilecek kimselerden hiçbiri gösterilen adreste bulunmaz veya tebellüğden imtina ederse, tebliğ memuru tebliğ olunacak evrakı, o yerin muhtar veya ihtiyar heyeti azasından birine veyahut zabıta amir ve memurlarına imza mukabilinde teslim eder ve tesellüm edenin adresini ihtiva eden ihbarnameyi gösterilen adresteki binanın kapısına yapıştırmakla beraber, adreste bulunmama halinde tebliğ olunacak şahsa keyfiyetin haber verilmesini de mümkün oldukça en yakın komşularından birine, varsa yönetici veya kapıcıya da bildirilir. İhbarnamenin kapıya yapıştırıldığı tarih, tebliğ tarihi sayılır. ” hükmü yer almaktadır.

Mektup Postası Gönderileri Yönetmeliği’nin beşinci bölümünün “Taahhütlü Gönderiler” başlıklı birinci kısmında yer alan “Tanım” başlıklı 68’inci maddede “ Taahhüt hizmeti, bir mektup postası gönderisinin bu hizmete ilişkin ek ücreti ayrıca ödenmesi koşulu ile ve alındı karşılığında postaya verilmesinden itibaren kayda tabi tutularak alıcısına imza karşılığında teslim edilmesini, gönderinin kaybı halinde de hak sahiplerine bir tazminat ödenmesini gerektiren özel bir hizmet türüdür.” hükmü,

Postada Dağıtım Hizmetleri Yönetmeliği’nin “Taahhütlü gönderilerin kimlere teslim edileceği” başlıklı 66’ncı maddesinde “ Taahhütlü gönderiler olanak varsa bunların asıl alıcılarına veya varsa yazı ile atadıkları vekil veya mutemetlerine, bunların da bulunmamaları halinde kendisiyle birlikte oturan ailesinden veya hizmetçilerinden yetişmiş olan birine veya aynı yerde bulunan mal sahibi, müdür, katip gibi kimselere teslim edilir.

Ancak, büyük ticaret hanlarıyla apartmanlarda oturanlar adına gelen taahhütlü gönderiler, bunların kapıcı veya odabaşları bulunsa dahi üst katlara çıkılarak alıcılarına teslim edilir.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Taahhütlü gönderilerin imza karşılığı teslim edileceği” başlıklı 57’nci maddesinde “ Taahhütlü gönderiler, alıcılarına "Dağıtım ve Teslim defteri" ve varsa alma haberi kartları imza ettirildikten ve tarih yazdırıldıktan sonra verilir. Okunaklı olmayan imzaların altına alanın adı ve soyadı yazdırılır veya dağıtıcı tarafından yazılır. Alıcı tarih koymazsa bu da dağıtıcı tarafından belirtilir.

Taahhütlü gönderinin alıcısından başka bir yetkiliye teslimi halinde alanın imzası üzerine "Vekili", "Mutemedi", "Katibi", "Oğlu" ve benzerleri gibi ilgi derecesi ile adı ve soyadı yazdırılır. Bunlar gerektiğinde dağıtıcılar tarafından da yazılabilir.” hükmü,

Söz konusu Yönetmeliğin “Alıcıları tarafından teslim alınmak istenmeyen taahhütlü gönderiler” başlıklı 80’inci maddesinde “ Alıcılar, adlarına gelen taahhütlü gönderileri almak istemezlerse bu gönderilerin arkasına "kabul etmiyorum" şeklinde yazıp imzalamaları kendilerinden istenir. Alıcı bunu yapmak istemezse, dağıtıcı tarafından "kabul edilmemiş ve imzalanmak da istenmemiştir" şerhi verilerek imzalanır.

Alıcılarınca kabul edilmeyen gönderiler, göndericilerine geri yollanmak üzere merkeze getirilirler.

Alıcılarının gösterilen adreste dağıtım sırasında bulunmamaları nedeniyle, alıcılarından başkalarına da verilebilecek gönderilerin bu kişiler tarafından alınmak istenmemesi halinde, bunlar 81. maddenin II. paragrafına göre işleme tabi tutulur. Bir hafta içinde aranmayan bu tür gönderiler göndericilerine geri yollanır. ” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Alıcılarına verilemeyen taahhütlü gönderiler” başlıklı 81’inci maddesinde “ I. Alıcılarına verilemeyen taahhütlü gönderiler için aşağıda belirtilen işlemler uygulanır.

a) üzerinde yazılı adreste oturmayan veya tanınmayan ya da yeni adresini bildirmeden başka yere giden veya alıcı tarafından kabul edilmeyen taahhütlü gönderiler hemen çıkış yerlerine geri gönderilir.

Alıcının yeni adresinin saptanması halinde bu gönderiler üzerinde göndericinin tekrar yollamaya engel bir şerhi bulunmadıkça alıcının yeni adresine gönderilir.

Kayıtlı bulundukları Dağıtım ve Teslim Defterindeki özel yerleri veya alma haberleri alıcıları tarafından imza edilmeyen taahhütlü gönderiler de alıcısına teslim edilmez ve hemen çıkış merkezine geri gönderilir.

b) Alıcısı ölmüş olup da mirasçıları tarafından 15 gün içinde kabul edilmeyen taahhütlü gönderiler, bu sürenin sonunda çıkış yerine geri gönderilir.

c) Adresinde hazır bulunamadığı için alıcısına verilemeyen ve haber kağıdı bırakıldığı halde bir hafta içinde PTT işyerinden alınmayan taahhütlü gönderiler bu süre sonunda çıkış yerine geri gönderilir.

d) Postrestant adresiyle gelen taahhütlü gönderilerle, bekletilmeleri alıcıları tarafından yazı ile istenen taahhütlü gönderiler, alıcısı tarafından iki ay içinde alınmazlarsa bu sürelerin sonunda çıkış yerine geri gönderilir.

Bu süre gönderici veya alıcının isteği üzerine hiçbir şekilde uzatılamaz.

e) Posta abone kutusu adresine gelen taahhütlü gönderiler bir ay içinde alınamazlarsa çıkış yerine geri gönderilir.

II. Taahhütlü gönderilerin gösterilen adreste teslimi mümkün olmazsa adlarına gelen taahhütlü gönderiyi almak üzere bölgesel dağıtım yapılan yerlerde en yakın PTT işyerine, yerel dağıtım yapılan yerlerde o işyerine başvurmaları için 1522 stok numaralı haber kağıdı düzenlenerek bu haber kağıdı, alıcısı bulunmayan adi gönderilerin bırakılabileceği yerlere bırakılır ve anılan gönderi yukarda sözü edilen işyerine teslim edilir. Dağıtım ve Teslim Defterlerindeki kaydı karşısında da "......... tarihinde saat ...... da kimse bulunamadığından teslim edilememiş ve haber kağıdı bırakılmıştır" şerhi verilerek işyerinde teslim alan personele imza ettirilir.

Çıkış işyerine geri gönderilen gönderiler hakkında 44. maddenin III. fıkrası uyarınca işlem yapılır.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihalede, idare tarafından aşırı düşük teklif sorgulama yazısının 30.09.2013 tarihinde iadeli taahhütlü olarak gönderildiği, söz konusu gönderinin barkod numarası ile internet üzerinden yapılan sorgulamada “ ihbarlandı ” ifadesinin yer aldığı görüldüğünden, 09.10.2013 tarih ve 12809 sayılı yazı ile PTT Müdürlüğünden bilgi talep edildiği, söz konusu Müdürlüğün 10.10.2013 tarih ve 2239 sayılı yazısında “ İlgili yazınız gereği 30.09.2013 tarihinde Lider İnş. adına gönderilen RR00601172557 ile RR00601172601 barkod numaralı taahhütlü gönderilerin alıcı adresinde bulunmadığı için haber kağıdı bırakıldığı bu nedenle bu işlemin otomasyon sistemine ihbarlandı ibaresiyle işlem yapıldığını bilgilerinize arz ederim.” ifadesine yer verildiği görülmüştür. Gönderiye ilişkin PTT’nin resmi internet sitesi üzerinden yapılan sorgulamada, söz konusu gönderinin 30.09.2013 tarihinde postaya verildiği, 03.10.2013 tarihinde ilgili adrese haber kağıdı bırakıldığı, anılan gönderi süresi içinde teslim alınmadığı için 11.10.2013 tarihinde çıkış yerine iade işleminin başlatıldığı görülmüştür. Söz konusu postanın bekleme müddetinin sonunda idareye iade edildiği görülmüştür.

İlgili Yönetmelik hükmü uyarınca iadeli taahhütlü gönderiler “ postaya verilmesinden itibaren kayda tabi tutularak alıcısına imza karşılığında teslim edilmesini ” gerektiren özel bir hizmet türü olduğundan ve adresinde hazır bulunamadığı için alıcısına verilemeyen ve haber kağıdı bırakıldığı halde bir hafta içinde PTT işyerinden alınmayan taahhütlü gönderiler bu süre sonunda çıkış yerine geri gönderileceği yönünde ilgili Yönetmelikte hüküm bulunduğundan, Tebligat Kanunu gereği tebliğ olunacak gönderinin, o yerin muhtar veya ihtiyar heyeti azasından birine veyahut zabıta amir ve memurlarına imza mukabilinde teslim edilip edilmediği hususunda açıklama istenilmemiştir.

Diğer taraftan, Tebligat Kanunu’nun 21’inci maddesi uyarınca, kendisine tebligat yapılacak kimse veya tebligat yapılabilecek kimselerden hiçbirinin gösterilen adreste bulunmaması durumunda, söz konusu adrese ihbarname bırakılır ve ihbarnamenin kapıya yapıştırıldığı tarih, tebliğ tarihi sayılır. Söz konusu hüküm uyarınca, aşırı düşük teklif sorgulama yazısının, başvuru sahibine tebliğ edilmiş sayılacağı tarihin 03.10.2013 olduğu anlaşılmış olup, bu durumda yazının tebliğ tarihinden itibaren üç iş gününü takip eden ilk günün mesai bitimine kadar, aşırı düşük teklif açıklamasını sunmayan başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi