KİK Kararı: 2013/UH.II-4218

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/073
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 13.11.2013
Karar No : 2013/UH.II-4218
BAŞVURU SAHİBİ:
Aras Hiz.Org.İnş.Tic.Ve San.Ltd.Şti. Ve Emir End.Tem.İnş.San.Tic.Ltd.Şti. İş Ortaklığı, BAHÇELİEVLER ŞİAR ŞEVKET MAH. ÇARŞI CAD. ZAFER APT. 38/2 ŞANLIURFA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Adana İl Milli Eğitim Müdürlüğü- Milli Eğitim Bakanlığı Müsteşarlık, Döşeme Mah. Karaisalı Cad. Yeni Hükümet Konağı 01000 ADANA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/110505 İhale Kayıt Numaralı "İl Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı İlkokul Ve Ortaokullarda 262 Kişilik Temizlik Hizmet Alım İhalesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Adana İl Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 18.09.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “İl Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı İlkokul ve Ortaokullarda 262 Kişilik Temizlik Hizmet Alım” ihalesine ilişkin olarak Aras Hiz. Org. İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti.-Emir End. Tem. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 07.10.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.10.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.10.2013tarih ve 31783sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.10.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3642sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif bedelinin, ihale dokümanında ve birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde belirtilen 249 gün üzerinden hesaplanması gereken asgari işçilik maliyetini karşılamadığı, bu itibarla sözkonusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “ İhale konusu hizmetin;

a) Adı: İl Milli Eğitim Müdürlüğüne bağlı ilkokul ve ortaokullarda 262 kişilik temizlik hizmet alım ihalesi

b) Miktarı ve türü:

İl Milli Eğitim Müdürlüğü temizlik hizmet alım ihalesi, 262 kişi çalıştırmak üzere 262 işçi için temizlik hizmet alım işi

c) Yapılacağı yer: Adana ilinde bulunan ilkokul, ortaokul ve imam hatip ortaokulları… ” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhil edilmiş sayılacaktır.

25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

ÇALIŞTIRILACAK HER BİR İŞÇİ İÇİN Yüklenici tarafından 2 adet mavi önlük işçilere verilir. Her işçi için 1(bir) adet yazlık, 1 (bir) adet kışlık.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

249 gün üzerinden günlük çalışma gün sayısına göre hesaplanarak ödenecektir.

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Her işçi için 1(bir) adet yazlık, 1 (bir) adet kışlık olmak üzere Yüklenici tarafından 2 adet mavi önlük işçilere verilir.

25.3.4. Diğer giderler:

Her işçi için 1(bir) adet yazlık, 1 (bir) adet kışlık olmak üzere Yüklenici tarafından 2 adet mavi önlük işçilere verilir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Sigorta Prim Nisbeti %1 dir,” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinin birinci fıkrasında “ İşe başlama tarihi 01.10.2013; işi bitirme tarihi 07.06.2014 ” düzenlemesi, “ Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde ise “…Aylık çalışma gün sayısına göre aylık hakedişler düzenlenecek olup komisyon tarafından belirlenen gün karşılığı aylık olarak ödeme yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli ise

“…

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

İl Milli Eğitim Müdürlüğünün İlkokul Ve Ortaokullarda Çalışmtırılmak Üzere 262 Kişi İçin Temizlik Hizmet Alım İhalesi

GÜN

262

249

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

…” şeklinde oluşturulmuştur.

4857 sayılı İş Kanunu’nda ücret, işçiye bir iş karşılığında ve para olarak en geç ayda bir ödenen tutar olarak tarif edilmiş ve uygulamada da ay kavramı 30 gün olarak kabul edilmiştir. Bu itibarla aylık ücret için uygulanacağı ayın uzunluğunun önemli olmadığı, aylık ücret ile çalışan işçiye şubat ayında 28, 29 gün diğer aylarda 30 veya 31 gün çalışsa da aynı ücret yani 30 gün karşılığı ücretin ödeneceği düzenlenmiştir.

Yukarıda yer alan düzenlemelere uygun olarak teklif verilebilmesi, tekliflerin sağlıklı değerlendirilebilmesi ve ihalelerin yürütülmesi aşamasında sorunların önüne geçilebilmesi için, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.12’nci maddesinde “İhale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri hariç, birim fiyat teklif cetvelindeki işçilik kalemleri için (işçi x ay) üzerinden teklif alınması zorunludur. Ancak, işin başlama tarihi ile bitiş tarihi arasında, hafta tatili ve genel tatil günleri dahil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 29 veya 28 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı için (işçi x gün) üzerinden teklif alınacaktır.” açıklaması getirilmiştir.

Şikâyete konu ihalenin sözleşme tasarısında işe başlama tarihi 01.10.2013, işin bitim tarihi ise 07.06.2014 olarak belirlenmiş olup, yukarıda yer alan Tebliğ açıklaması uyarınca birim fiyat teklif cetvelinde işçilik giderlerine ilişkin olarak miktarları 8 ay ve 7 gün olmak üzere iki farklı iş kalemi oluşturulması gerekirken, idarece, hatalı bir şekilde birim fiyat teklif cetvelinde işçilik giderine ilişkin olarak miktarı 249 gün olarak tek bir iş kalemi oluşturulduğu ve İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ve işçilik ücretinin 249 gün üzerinden günlük çalışma gün sayısına göre hesaplanarak ödeneceğinin düzenlendiği anlaşılmıştır.

Durum böyle iken, idarece hazırlanan birim fiyat teklif cetveline göre hesaplama yapıldığında giyim gideri hariç teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyet toplam tutarının (42,61 TL/gün x 262 kişi x 249 gün=) 2.779.791,18 TL olduğu,

Diğer yandan, şikâyete konu ihalede Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.12’nci maddesinde yer alan düzenlemeye göre yapılan hesaplamaya göre giyim gideri hariç teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyet toplam tutarının [(1.278,36 TL/ay x 8ay x 262 kişi) + (42,61 TL/gün x 7gün x 262kişi)=] 2.757.589,30 TL olduğu,

İdarece hazırlanan birim fiyat teklif cetveline göre yapılan hesaplama sonucu bulunan tutarın, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.12’nci maddesine göre hesaplanan tutarın 22.201,88 TL üzerinde olduğu anlaşılmış olup, idarece birim fiyat teklif cetvelinde yer alan işçilik kaleminin miktarının 249 gün olarak belirlenmesinin ve İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde işçilik ücretinin 249 gün üzerinden günlük çalışma gün sayısına göre hesaplanarak ödeneceğinin düzenlenmesinin fazla ödemeye neden olacağı, tespit edilen bu aykırılığın yürürlükteki mevzuata ve ihale dokümanına uygun olarak tek bir asgari işçilik maliyet toplamının belirlenmesini imkânsız kıldığı anlaşılmıştır.

Her ne kadar, ihale dokümanında yapılan düzenlemelere süresi içinde şikâyet başvurusunda bulunulmadığı ve söz konusu dokümanın bu haliyle kesinleşmiş olduğu görülse de, idarece birim fiyat teklif cetvelinde yer alan işçilik kaleminin miktarının 249 gün olarak belirlenmesinin ihalede isteklileri tekliflerini verirken tereddütte düşüreceği ve aşırı düşük teklif sorgulamasının sağlıklı yapılamayacağı,

Ayrıca, idarece birim fiyat teklif cetvelinde yer alan işçilik kaleminin miktarının 249 gün olarak belirlenmesinin ve İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde işçilik ücretinin 249 gün üzerinden günlük çalışma gün sayısına göre hesaplanarak ödeneceğinin düzenlenmesinin ihalenin yürütülmesi aşamasında fazla ödemeye neden olacağı sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvurusunda yer alan “ ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif bedelinin, ihale dokümanında ve birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde belirtilen 249 gün üzerinden hesaplanması gereken asgari işçilik maliyetini karşılamadığı” şeklindeki iddiasının incelenmesi sonucunda, idarece birim fiyat teklif cetvelinde yer alan işçilik kaleminin miktarının 249 gün olarak belirlenmesinin ihalede isteklilerin tekliflerini verirken tereddütte düşüreceği ve aşırı düşük teklif sorgulamasının sağlıklı yapılamayacağı gerekçeleri ile Kurul çoğunluğunca “ ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Anılan kararda, şikayete konu ihalenin sözleşme tasarısında işe başlama tarihi 01.10.2013, işin bitim tarihi ise 07.06.2014 olarak belirlenmiş olup, birim fiyat teklif cetvelinde işçilik giderlerine ilişkin olarak miktarları 8 ay ve 7 gün olmak üzere iki farklı iş kalemi oluşturulması gerekirken, idarece, hatalı bir şekilde birim fiyat teklif cetvelinde işçilik giderine ilişkin olarak miktarı 249 gün olarak tek bir iş kalemi oluşturulduğu ve idari şartnamenin 25’inci maddesinde ve işçilik ücretinin 249 gün üzerinden günlük çalışma gün sayısına göre hesaplanarak ödeneceğinin düzenlendiği, bu durumda, idarece birim fiyat teklif cetvelinde yer alan işçilik kaleminin miktarının 249 gün olarak belirlenmesinin, isteklileri tekliflerini verirken tereddütte düşüreceği, aşırı düşük teklif sorgulamasının sağlıklı yapılamayacağı ve ihalenin yürütülmesi aşamasında fazla ödemeye imkân tanıyacağı ifade edilmektedir.

Şikayete konu ihaleye, idarece geçerli teklif olarak belirlenen 4 (dört) teklifin verildiği, verilen tekliflerin, idarece hazırlanan birim fiyat teklif cetveline göre yapılan hesaplama neticesinde bulunan, giyim gideri hariç teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti toplam tutarının (2.779.791,18 TL) altında olmadığı ve idarece 25.09.2013 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin sonuçlandırıldığı, başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet başvurusuna konu edilen hususlarda idareye yaptığı şikayet başvurusunun reddedildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun çerçevesinde gerçekleştirilen ihalelerde, ihale dokümanının hazırlanması aşamasında ortaya çıkan, gerek Kanun gerekse ikincil mevzuat ile çelişen nitelikte olan düzenlemeler sebebiyle, hak kaybına uğrayabileceğini iddia eden kişilerin başvurması gereken yol ve başvuru şartlarının neler olduğu, 4734 sayılı Kanunun “ İdareye şikayet başvurusu ” başlıklı 57 nci maddesinde yer alan;

“Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.” düzenlemesi” ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri ” başlıklı 6 ncı maddesinde yer alan;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” düzenlemesi ile açıkça belirlenerek, ihale dokümanında yer alan bir düzenlemeye karşı ancak, 4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuatında öngörülen sürelerde ve şekilde bir itirazda bulunulabileceği kabul edilmiştir. Dolayısıyla, dokümana itiraz yolunun kullanılmaması sebebiyle, aleyhine bir başvuru bulunmayan, ihale dokümanındaki düzenlemenin mevcut hali ile uygulanması ve ihalenin, ihale dokümanda yer alan düzenlemeler çerçevesinde sonuçlandırılması gerekmektedir.

Bu itibarla, başvuruya konu ihale sürecinde, idari şartnamenin 25’inci maddesinde ve birim fiyat teklif cetvelinde, işçilik ücretinin 249 gün üzerinden günlük çalışma gün sayısına göre hesaplanarak ödeneceğine ilişkin düzenlemeye yönelik olarak, süresinde bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı, dolayısıyla ihale dokümanının mevcut haliyle kesinleştiği, başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamede yer alan düzenleme uyarınca tekliflerin oluşturulması gerektiği, ihale dokümanının bir bütün olduğu ve ihaleye teklif sunan isteklilerce birim fiyat teklif mektubunun birinci maddesinde yer alan “…ihaleye ilişkin ihale dokümanını oluşturan tüm belgeler tarafımızdan okunmuş, anlaşılmış ve kabul edilmiştir.” ifadesi ile dokümanın mevcut haliyle kabul edildiğinin beyan edildiği de dikkate alındığında, ihalenin mevcut doküman üzerinden sonuçlandırılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, kesinleşen doküman düzenlemelerine göre bir karar verilmesigerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunun “ ihalenin iptaline ” niteliğindeki kararına katılmıyorum.

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi