KİK Kararı: 2013/UH.II-3878 (9 Ekim 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/065
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 09.10.2013
Karar No : 2013/UH.II-3878
BAŞVURU SAHİBİ:
Piramit Makine İnş.San. Ve Tic.Ltd.Şti., SÜMER 1 SOK. NO : 16/15 KIZILAY ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gıda, Tarım Ve Hayvancılık Bakanlığı İl Müdürlüğü Gıda, Tarım Ve Hayvancılık Bakanlığı Müsteşarlık, Gayret Mahallesi Çinardibi Sokak 12 06170 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/93652 İhale Kayıt Numaralı "Ankara İlçelerinde Bulunan Mezbaha,Kesimhane Ve Parçalama Tesislerinde 4(Dört) Ay Süre İle 15 Adet Veteriner Hekim Çalıştırılması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı Ankara İl Müdürlüğü tarafından 13.08.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Ankara İlçelerinde Bulunan Mezbaha, Kesimhane ve Parçalama Tesislerinde 4 (Dört) Ay Süre İle 15 Adet Veteriner Hekim Çalıştırılması” ihalesine ilişkin olarak Piramit Makine İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 02.09.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.09.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.09.2013 tarih ve 30081 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.09.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3427 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. 19.01.2013 tarihli ve 28533 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 9 uncu maddesi ile 5510 sayılı Kanunun 81 inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinin “Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının %2’sidir. Bu primin tamamını işveren öder. Bu oranı %1,5 oranına düşürmeye ya da %2,5 oranına artırmaya Bakanlar Kurulu yetkilidir.” şeklinde değiştirildiği, söz konusu değişikliğin yürürlük tarihinin ise anılan Kanunun 21 inci maddesinde yer alan hükümle 01.09.2013 olarak belirlendiği, dolayısıyla 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun yürürlükte olan 81 inci maddesi uyarınca kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %2 olarak tespitinin zorunlu olduğu, başvuruya konu ihalede ise kısa vadeli sigorta risk prim oranın idari şartnamenin 25.5 inci maddesinde %1 olarak belirlendiği ve ihalede fiyat farkı verilmeyeceğinin düzenlendiği, bu çerçevede ihaleye teklif veren isteklilerin 5510 sayılı Kanuna aykırı fiyat teklif edemeyecekleri, oysa ki ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin asgari işçilik maliyetini dahi karşılamadığı ve teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2. İhale üzerinde bırakılan istekli ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa aykırı olacak şekilde sözleşmenin imzalandığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ilişkin düzenlenen idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

_“25.1._Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, her türlü vergi ,resim ve harç giderleri Çalıştırılacak Veteriner Hekimlerin sigorta primleri v.b. gibi tüm vergi ve giderleri isteklilerce fiyatlara dahil olup Yükleniciye ait olacaktır. Çalıştırılacak veteriner hekimlerin yemek, yol, sigorta, giyim vb. isteklilerce teklif edilen fiyatlara dahil olup yükleniciye ait olacaktır.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Çalıştırılacak Personele Asgari ücretin % 202,60 fazlası ücret verilecektir işin başlama tarihi itibariyle asgari ücrete gelen zam verilmeyecek olup işin bitimine kadar aynı oran ve artış devam edecektir. İşin süresi 4 ay sürecek olup her ay 30 gün üzerinden hesaplanır, fazla mesai ödenmeyecektir. Yemek, yol ücreti teklif edilen ücrete dahildir.

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Malzeme giderleri:

İhale konusu işte çalışacak veteriner hekimlerin iş elbiseleri ve iş ayakkabıları yüklenicinin vermiş olduğu fiyata dahildir.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa Vadeli sigorta prim oranı 1 (bir) olarak tespit edilmiştir.” düzenlemesine,

Anılan şartnamenin “Fiyat farkı” başlıklı 46 ncı maddesinde ise ;

“46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır.

46.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Sözleşme tasarısının “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14 üncü maddesinde de;

_“14.1._Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır.

_14.3._Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme tasarısının “İşin süresi” başlıklı 9 uncu maddesinde yer verilen;

“9.1. İşe başlama tarihi 01.09.2013; işi bitirme tarihi 31.12.2013

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” şeklindeki düzenlemeden, işin başlangıç tarihinin 01.09.2013 tarihi olduğu anlaşılmaktadır.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 81 inci maddesinde 19.01.2013 tarihli ve 28533 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 9 uncu maddesi ile değişiklik yapılmış olup, 01.09.2013 tarihinde yürürlüğe giren Kanun değişikliği ile 5510 sayılı Kanunun 81 inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi;

“Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının %2’sidir. Bu primin tamamını işveren öder. Bu oranı %1,5 oranına düşürmeye ya da %2,5 oranına artırmaya Bakanlar Kurulu yetkilidir.” şeklinde değiştirilmiştir.

Söz konusu Kanun değişikliği ile, kısa vadeli sigorta kolları prim oranının 01.09.2013 tarihinden itibaren işverence prime esas kazancın %2’si oranında ödeneceği açıktır.

İdarece, sigorta risk prim oranı %1 olarak alınmak suretiyle asgari ücretin %202,60 fazlası üzerinden giyim bedeli hariç asgari işçilik maliyeti 232.098,60.-TL olarak tespit edilmiştir.

5510 sayılı Kanunun 81 inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi uyarınca, sigorta risk prim oranın %2 olarak değiştirildiği dikkate alındığında ise giyim bedeli hariç işçilik maliyetinin 234.009,00.-TL olduğu anlaşılmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif bedelinin 232.716,60.-TL olduğu, işin 01.09.2013 tarihinden itibaren başlayıp, 4 ay süreceği ve işin yürütüleceği tarihler arasında, yüklenicinin sigortalı çalıştırdığı personele ödeyeceği prime esas kazancının %2 oranında sigorta risk primini de ödemekle sorumlu olduğu ve ihalede fiyat farkı verilmeyeceği hususu dikkate alındığında, doküman düzenlemesinin 5510 sayılı Kanuna aykırı olması sonucunda, sözleşmenin yürütülmesinde hukuki ihtilaflar çıkabileceği, dokümana aykırı olmakla birlikte, yürürlükteki Kanuna uygun teklif veren isteklilerin hakkının muhtel olacağı ve dolayısıyla eşit koşullarda teklif verilemeyeceği değerlendirilmiş olup, ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin son fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

Anılan Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise “Kanunda belirtilen sürelere ve usule uyulmadan sözleşme imzalanmış olması veya itirazen şikayet başvurusundan feragat edilmesi itirazen şikayet başvurusunun incelenmesine ve 54 üncü maddede sayılan kararlardan birinin alınmasına engel teşkil etmez.” hükmüyer almaktadır.

Başvuru sahibince 02.09.2013 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarece bu başvuruya 04.09.2013 tarihli ve 24914 sayılı yazı ile cevap verildiği, itirazen şikayet dilekçesinde idarece verilen cevabın tebellüğ tarihinin 13.09.2013 olarak belirtildiği, başvuru sahibinin 23.09.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, yukarıda yer verilen Kanun maddesinde belirtilen süreler beklenilmeksizin, idarece ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif sahibi istekli ile 12.09.2013 tarihinde sözleşmenin imzalandığı, bu haliyle imzalanan sözleşmenin Kanuna aykırılık taşıdığı görülmüştür.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi