KİK Kararı: 2013/UH.II-3730 (23 Eylül 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/062
Gündem No : 18
Karar Tarihi : 23.09.2013
Karar No : 2013/UH.II-3730
BAŞVURU SAHİBİ:
Türk Philips Ticaret A.Ş., SARAY MAH. DR. ADNAN BÜYÜKDENİZ CAD. NO : 13 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Manisa İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği, Şehitler Mah. Akhisar Cad. No:1 MANİSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/86728 İhale Kayıt Numaralı "Manisa Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğe Bağlı Merkez Efendi Devlet Hastanesi Ve Alaşehir Devlet Hastanesi İçin 3 (Üç) Yıllık Görüntüleme" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Manisa İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğitarafından 05.08.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Manisa Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğe Bağlı Merkez Efendi Devlet Hastanesi ve Alaşehir Devlet Hastanesi İçin 3 (Üç) Yıllık Görüntüleme” ihalesine ilişkin olarak Türk Philips Ticaret A.Ş.nin 18.07.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.07.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.08.2013 tarih ve 25699 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.08.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/2826 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 18.07.2013 tarihinde ihale dokümanına itirazları üzerine idare tarafından düzenlenen 23.07.2013 tarihli zeyilnamede değişiklik taleplerinin idare tarafından uygun görülmediği, 30.07.2013 tarihinde tebellüğ ettikleri bahse konu zeyilnamenin kamu ihale mevzuatında öngörülen süreler içinde tebliğ edilmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru konusu ihale açık ihale usulü ile birim fiyat teklif almak suretiyle kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilen “Manisa Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğe Bağlı Merkez Efendi Devlet Hastanesi ve Alaşehir Devlet Hastanesi İçin 3 (Üç) Yıllık Görüntüleme” hizmet alımı ihalesidir.

18.07.2013 tarihinde ihale dokümanını EKAP üzerinde indirerek “istekli olabilecek” sıfatını kazananbaşvuru sahibi tarafından ihale dokümanına yönelik olarak aynı tarihli yazı ile idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından 23.07.2013 tarihli zeyilname düzenlendiği, bahse konu zeyilnamenin başvuru sahibi istekliye 30.07.2013 tarihinde tebliğ edildiği görülmektedir.

Konuyla ilgili olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde** “** İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.

…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Şikayet üzerine dokümanda değişiklik yapılması” başlıklı 15.3’üncü maddesinde “İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı maddesinde “Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet üzerine yapılan incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü yer almaktadır. Buna göre, şikayet başvurusu üzerine, idarenin dokümanda düzeltme yapılmasına karar vermesi halinde, Kanunun 29 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan ve zeyilnamenin doküman satın alanların tamamına ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün önce bildirilmesini öngören düzenlemedeki on günlük süre ile bağlı olmaksızın ihale veya son başvuru tarihine kadar (ihale veya son başvuru günü hariç) zeyilname ile dokümanda düzeltme yapılabilecektir. Ancak, zeyilnamenin son bildirim tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında on günden az süre kalması halinde, ihale tarihinin ertelenmesi zorunlu olup, bu erteleme sadece bir defa yapılabilecektir. İhale veya son başvuru tarihinin ertelenmesi halinde, yeni ihale veya son başvuru tarihinin, zeyilnamenin son bildirim tarihinden itibaren on günden az olmayacak şekilde belirlenmesi gerektiği hususuna dikkat edilmelidir.

15.4. Zeyilname ile ihale veya son başvuru tarihinin ertelenmesi halinde, erteleme süresi ihale veya son başvuru tarihinden itibaren hiçbir durumda yirmi günü geçemeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Bu itibarla, başvuru konusu ihalenin ihale tarihinde herhangi bir ertelemeye gidilmeksizin 05.08.2013 tarihinde gerçekleştirildiği, 23.07.2013 tarihli zeyilnamenin ise ihale dokümanı alanlara son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde bildirilmediği anlaşılmış olup, Kamu İhale Kanunu’nun 29’uncu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 26’ncı ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 15.3’üncü maddesine aykırı bir şekilde gerçekleştirilen zeyilname bildirimi nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

GEREKÇEDE KARŞI OY

Başvuru sahibinin, ihale dokümanına yönelik itirazları üzerine idare tarafından düzenlenen 23.07.2013 tarihli zeyilnamede değişiklik taleplerinin uygun görülmediği, 30.07.2013 tarihinde tebellüğ ettikleri bahse konu zeyilnamenin kamu ihale mevzuatında öngörülen süreler içinde tebliğ edilmediği şeklindeki iddiasının incelenmesi sonucunda, Kurul çoğunluğunca, Kamu İhale Kanunu’nun 29’uncu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 26’ncı ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 15.3’üncü maddesine aykırı bir şekilde gerçekleştirilen zeyilname bildirimi nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği gerekçeleri ile “ ihalenin iptaline ” karar verilmiştir.

Anılan kararda, 18.07.2013 tarihinde başvuru sahibi tarafından ihale dokümanına yönelik olarak aynı tarihli yazı ile idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından 23.07.2013 tarihli zeyilname düzenlendiği, bahse konu zeyilnamenin başvuru sahibi istekliye 30.07.2013 tarihinde tebliğ edildiği, başvuru konusu ihalenin ihale tarihinde herhangi bir ertelemeye gidilmeksizin 05.08.2013 tarihinde gerçekleştirildiği, 23.07.2013 tarihli zeyilnamenin ise ihale dokümanı alanlara son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde bildirilmediği ifade edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinin ikinci fıkrasında, “… Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir.” hükmü yer almaktadır.

İncelenen ihalede, idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 26.07.2013 tarihinde posta yoluyla gönderildiği anlaşılmaktadır. Yukarıda yer alan Kanun hükmünde, zeyilnamelerin, son teklif verme tarihinden en az on gün önce istekli olabileceklerin bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde gönderilmesi gerektiği ve gerekli görülürse ihale tarihinin ertelenebileceği ifade edilmekte olup, istekli olabileceklere tebligatın on gün önce yapılmasının zorunlu olduğuna ilişkin kesin bir ifade bulunmamaktadır. Kanun koyucunun amacı, çoğunluk kararında kabul edildiği şeklinde olsaydı, Kanunun lafzında “ gönderilir” değil “tebliğ edilir” ibaresinin bulunması gerekirdi. Kaldı ki, istekli olabileceklerin tümü yönünden ihale tarihi nasıl tek bir tarih ise, zeyilnamenin söz konusu olduğu durumlarda da tek bir tarih ancak zeyilnamenin istekli olabileceklere gönderilme tarihi esas alınırsa sağlanabilir. Aksi durumda, farklı tebliğ tarihleri ortaya çıkabilecek ve idarenin en son tebliğ tarihine bakarak ihale tarihini gözden geçirmesi gerekecektir. Bu halde de, ihale sürecini tamamlamak idareler için neredeyse imkansız olacaktır.

Bu itibarla, idarelerin zeyilnamelerini postaya verirken söz konusu 10 günlük disipliner süreyi göz önüne almaları gerektiği sonucu ortaya çıkmaktadır. Ancak söz konusu ihalede, idarece istekli olabileceklere gönderilen zeyilnamenin ihale tarihinden önceki 10 gün içinde postaya verildiği, bu durumda, zeyilnamenin gönderildiği tarih ile ihale tarihi arasında bulunması gereken en az 10 günlük sürenin ihlal edildiği anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede Kurul çoğunluğunca “ ihalenin iptaline” niteliğindeki verilen karara katılmakla birlikte, zeyilnamelerin, son teklif verme tarihinden en az on gün önce bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde istekli olabileceklere gönderilmesinin yeterli olduğu, istekli olabileceklere tebligatın on gün önce yapılmasının zorunlu olmadığı yönündeki düşüncemle Kurul çoğunluğu karar gerekçesine bu yönden katılmıyorum.

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi