KİK Kararı: 2013/UH.II-1070

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/016
Gündem No : 1
Karar Tarihi : 21.02.2013
Karar No : 2013/UH.II-1070
BAŞVURU SAHİBİ:
7Gen Bilgi Ve İletişim Hizmetleri San.Ve Tic.Ltd.Şti., Gülbahar Mah. Salih Tozan Sok. No : 27 kat . 4 D.71 Mecidiyeköy İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İett Genel Müdürlüğü Satınalma Daire Başkanlığı, Şahkulu Mah. Erkan-I Harp Sok. No:2 Tünel 34420 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/33053 İhale Kayıt Numaralı "Yazılım Destek" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İETT Genel Müdürlüğü Satınalma Daire Başkanlığı tarafından 30.03.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Yazılım Destek” ihalesine ilişkin olarak 7Gen Bilgi Ve İletişim Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 23.01.2012 tarih ve 3475 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.01.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/421-01 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,Kuruma yaptıkları 29.04.2011 tarihli itirazen şikâyet başvurusu ile iş deneyimine ilişkin olarak sunduğu belgenin uygun olmaması nedeniyle ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği ve tekliflerinin yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmış olmasının uygun olmadığı hususlarını iddia konusu ettikleri, Kurulun 23.05.2011 tarih ve 2011/UH.II-1651 sayılı kararı ile ilk iddia konularına ilişkin olarak başvurunun reddine, ikinci iddia konularına ilişkin olarak ise ihale komisyonunca yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu gerekçesiyle uygun bulunmayan tekliflerin yaklaşık maliyetin hesaplanmasında değerlendirilmeyen hususlar dikkate alınarak yeniden değerlendirilmesi hususunun düzeltici işlem olarak belirlenmesine karar verildiği, bunun üzerine idarenin yaklaşık maliyeti yükselterek düzeltici işlem kararını gerçekleştirdiği ve kendilerini ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlediği, iş deneyimine ilişkin olarak sunduğu belgenin uygun olmaması nedeniyle ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği şeklinde olan ve Kurul kararı ile reddedilen ilk iddialarına ilişkin olarak ilgili İdare Mahkemesi nezdinde dava açtıkları ve idare mahkemesince yürütmenin durdurulması kararı verildiği, bunun üzerine alınan 14.11.2011 tarih ve 2011/MK-245 sayılı Kurul kararı ile 23.05.2011 tarih ve 2011/UH.II-1651 sayılı Kurul kararının iptal edilerek ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması hususunun düzeltici işlem olarak belirlenmesine karar verildiği, olası yanlış anlamaların önüne geçmek için 08.12.2011 tarihli yazılarıyla Kurumdan açıklama istendiği, ancak yanıt alınamadığı, idarece, Kurulun 23.05.2011 tarih ve 2011/UH.II-1651 sayılı kararının Kurumca tümüyle iptal edildiği zannıyla düzeltici işlem kararlarını iptal ederek tekliflerinin yaklaşık maliyete göre yüksek olduğu gerekçesiyle yeniden değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin iptal edildiği, kendilerinin dava konusu etmediği hususun Kurum ve idare tarafından iptal edilmesinin doğru olmayacağı, bu nedenle 23.05.2011 tarih ve 2011/UH.II-1651 sayılı Kurul kararının iptalinin yalnızca mahkeme kararındaki konu ile sınırlı olduğunu değerlendirdikleri, dolayısıyla, 23.05.2011 tarih ve 2011/UH.II-1651 sayılı kararın iptali şeklindeki ifadeyi, 23.05.2011 tarih ve 2011/UH.II-1651 sayılı kararın ilgili maddesinin iptali şeklinde anladıkları iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İETT Genel Müdürlüğü Satınalma Daire Başkanlığı tarafından “Yazılım Destek Hizmeti Alımı” işinin açık ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, piyasada faaliyet gösteren üç firmadan alınan fiyat tekliflerinin ortalaması alınarak yaklaşık maliyetin toplam 840.320,00 TL olarak hesaplandığı[M1] , bahse konu ihalede 3 adet ihale dokümanı satın alındığı, 30.03.2011 tarihinde yapılan ihaleye 3 isteklinin katıldığı, 7Gen Bilgi ve İletişim Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. (943.600,00 TL) ile İ Sistem Bilgi Teknolojileri San. ve Tic. A.Ş.nin (974.000,00 TL) tekliflerinin yaklaşık maliyete göre yüksek olduğu görüldüğünden değerlendirmeye alınmadığı,12.04.2011 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin C.S.S. Yazılım Çözümleri Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, şikayetçinin 20.04.2011 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin 21.04.2011 tarihli işlemi ile şikayeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 21.04.2011 tarihinde şikayetçiye bildirildiği ve şikayetçinin 29.04.2011 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu, anılan başvuru üzerine alınan 23.05.2011 tarih ve 2011/UH.II-1651 sayılı Kurul kararında; başvuru sahibinin birinci iddiasının uygun bulunmadığına, ikinci iddia konusuna ilişkin olarak ise ihale komisyonunca yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu gerekçesiyle uygun bulunmayan tekliflerin yaklaşık maliyetin hesaplanmasında değerlendirilmeyen hususlar dikkate alınarak yeniden değerlendirilmesi hususunun düzeltici işlem olarak belirlenmesine karar verildiği, anılan Kurul kararı üzerine idarece düzeltici işlem tesis edilerek, sonuç olarak, 08.06.2011 tarih ve 4930 sayılı idare kararı ile, başvuru sahibinin, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, başvuru sahibi tarafından anılan Kurul kararı ile uygun bulunmayan birinci iddiasına ilişkin olarak Ankara 10. İdare Mahkemesinde dava açıldığı, anılan Mahkemenin 07.10.2011 tarihli ve E:2011/1308 esas sayılı karar ile söz konusu Kurul kararının yürütmesinin durdurulmasına karar verildiği, anılan mahkeme kararının uygulanması amacıyla tesis edilen 14.11.2011 tarihli ve MK-245 sayılı Kurul kararında; Kamu İhale Kurulunun 23.05.2011 tarihli ve 2011/UH.II-1651 sayılı kararının iptaline, anılan mahkeme kararı uyarınca, ihale üzerinde bırakılan CSS Yazılım Çözümleri Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak ihale işlemlerine devam edilmesi hususunda 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği, bu karar üzerine bu kez, idarece alınan ihale komisyonu kararında; ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve 23.05.2011 tarihli ve 2011/UH.II-1651 sayılı Kurul kararı iptal edildiğinden, anılan Kurul kararı üzerine idarece alınan 06.06.2011 tarihli ve 5420 sayılı düzeltici işlem kararının da iptaline ve başvuru sahibi ile bir başka isteklinin daha tekliflerinin yaklaşık maliyetin üzerinde bulunduğu gerekçesiyle bunların değerlendirmeye alınmamasına (ihalede toplam üç teklif verilmiştir.), yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde, ihalede uygun teklif çıkmaması nedeniyle ihalenin iptaline, Ankara 10. İdare Mahkemesinin söz konusu ihaleye konu işin personel çalıştırılmasına dayalı olduğu görüşü de dikkate alınarak idari şartnamede, teknik şartnamede ve yaklaşık maliyetin tespitinde tereddütler oluştuğundan bu tereddütlerin giderilerek hazırlanacak olan yeni ihale şartnamesi ile tekrar ihaleye çıkılmasına karar verildiği, bu kararın davacıya 17.01.2012 tarihinde tebliğ edildiği, bu kararın tebliğinden sonra davacının da 23.01.2012 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunması üzerine alınan 02.02.2012 tarih ve 2012/UH.III-734 sayılı Kurul kararıyla; 14.11.2011 tarihli ve 2011/MK-245 sayılı Kurul kararı üzerine ihale komisyonunca alınan ve ihale yetkilisince 15.12.2011 tarihinde onaylanarak 21.12.2011 tarihli üst yazı ekinde tebligata çıkarılan kararın başvuru sahibince fiilen 17.01.2012 tarihinde tebellüğ edildiği anlaşılmakla birlikte, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinin ikinci alt bendi hükmü uyarınca anılan idare kararının postaya verilmesini takip eden yedinci günün fiili tebliğ tarihi, dolayısıyla da şikayete konu işlemin farkına varıldığı tarih olarak esas alınması gerektiği değerlendirilmekte olup, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 23 üncü maddesinin yukarıda anılan ikinci fıkrası çerçevesinde Kurul kararlarının eksik veya yanlış uygulandığına ilişkin başvuruların itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yapılacağına ilişkin düzenleme ile başvuru dilekçesinin Kurum kayıtlarına 23.01.2012 tarihinde alındığı hususu bir arada değerlendirilerek, başvurunun süre yönünden reddine karar verildiği, başvuru sahibi tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 7. İdare Mahkemesinin 19.11.2012 gün ve E:2012/569 sayılı kararında, itirazen şikayet başvurusu sonucu dava konusu kurul kararı Anayasa Mahkemesinin 27.09.2012 tarihli ve E:2012/20, K:2012/132 sayılı kararıyla iptal edilen 4734 sayılı Kanunun 20.11.2008 tarihli ve 5812 sayılı Kanun ile değişik 65. Maddesinin 1. Fıkrasının (a) bendinde yer alan “iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden 7. gün ,…kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır” hükmüne dayanılarak verildiği anlaşıldığından, dayanak olarak alınan Kanun hükmünün iptal edilmesi sonucunda dayanağı kalmayan dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin yürütmesinin durdurulmasına kararı verildiği, anılan Mahkeme kararının uygulanması amacıyla tesis edilen04.02.2013 tarih ve 2013/MK-42 sayılı Kurul kararında, Kamu İhale Kurulu’nun 02.02.2012 tarih ve 2012/UH.III-734 sayılı kararının iptaline, anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvurunun, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik hükümleri çerçevesinde yeniden incelenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 14.11.2011 tarih ve 2011/MK-245 sayılı Kurul kararının ihale komisyonunca eksik veya yanlış uygulandığı iddiasına ilişkin olarak;

Başvuru sahibi tarafından 23.05.2011 tarihli ve 2011/UH.II-1651sayılı Kurul kararı ile uygun bulunmayan CSS Yazılım Çözümleri Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik iddiasına ilişkin olarak Ankara 10. İdare Mahkemesinde dava açıldığı, anılan Mahkemenin 07.10.2011 tarihli ve E:2011/1308 sayılı karar ile Kurul kararının yürütmesinin durdurulmasına karar verildiği, anılan Mahkeme kararının uygulanması amacıyla tesis edilen 14.11.2011 tarihli ve MK-245 sayılı Kurul kararında; Kamu İhale Kurulunun 23.05.2011 tarihli ve 2011/UH.II-1651 sayılı kararının iptaline, anılan mahkeme kararı uyarınca, ihale üzerinde bırakılan CSS Yazılım Çözümleri Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak ihale işlemlerine devam edilmesi hususunda 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince, düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Anılan Mahkeme kararında 23.05.2011 tarihli ve 2011/UH.II-1651 sayılı Kurul kararı üzerine idarece yaklaşık maliyetin tespitine yönelik işlemlere ilişkin bir karar alınmadığı, yalnızca ihale üzerinde bırakılan CSS Yazılım Çözümleri Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği şeklinde gerekçe belirtilerek yürütmenin durdurulmasına karar verildiği, bu nedenle, anılan Mahkeme kararının uygulanması amacıyla tesis edilen 14.11.2011 tarihli ve MK-245 sayılı Kurul kararı üzerine 23.05.2011 tarihli ve 2011/UH.II-1651 Kurul kararı sonucunda ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlenen başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin iddiasının uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin ihalenin haksız yere ihale komisyonunca iptal edildiği iddiasına ilişkin olarak;

İhale komisyonunca ihalede uygun teklif çıkmaması dışında idari şartnamede, teknik şartnamede ve yaklaşık maliyetin tespitinde tereddütler oluştuğundan bu tereddütlerin giderilerek hazırlanacak olan yeni ihale şartnamesi ile tekrar ihaleye çıkılmasına karar verildiği şeklinde farklı gerekçe belirtilerek ihalenin iptal edildiği, bu durumun hukuka ve kamu yararına aykırı olduğuna ilişkin bir iddia ve tespitin bulunmadığı, dolayısıyla iptal işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

[M1]Yaklaşık Maliyetin hesaplanmasına ilişkin belgeler rapor ekinde sunulacaktır.