KİK Kararı: 2013/UH.I-4915

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/082
Gündem No : 60
Karar Tarihi : 23.12.2013
Karar No : 2013/UH.I-4915
BAŞVURU SAHİBİ:
Ber-Pa İth.İhr.İlaçlama Tur. Paz. San. Ve Tic. Ltd. Şti., SELİMİYE CAD. NO:7/17 Y.AYRANCI ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Mamak Belediye Başkanlığı, Mamak Caddesi No: 213 Zemin Kat 06620 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/158125 İhale Kayıt Numaralı "Haşere İle Mücadele Ve Çevre İlaçlama Hizmeti" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mamak Belediye Başkanlığıtarafından 27.11.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Haşere İle Mücadele ve Çevre İlaçlama Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Ber-Pa İth. İhr. İlaçlama Tur. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 20.11.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.11.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.12.2013tarih ve 37739sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.12.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4381sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin 6.2’nci maddesinde “…kullanılmayan ilaçlar ile diğer tüm araç, ekipman ve malzemeler Yükleniciye geri iade edilecektir…” düzenlemesi, 11.2.1’inci maddesinde “İdarede bir önceki yıldan kalan ilaçlar öncelikli olarak kullanılacak olup, daha sonra Yüklenicinin teslim ettiği ilaçlar kullanılacaktır.” düzenlemesi ile “ Ürünlerin üretim tarihinden itibaren en az 2 yıl raf ömrü olmalıdır. Ayrıca ürünler İdareye teslim edildikten sonra en az 20 ay raf ömrü olmalıdır.” düzenlemesinin yer aldığı, buna göre idarenin deposundaki bir önceki yıldan kalan ilaçların miktarı, miadı gibi teknik özelliklerinin Şartname’de belirtilmemesinden dolayı uygulama gideri, yüklenici kârının belirlenemeyeceği, tekliflerin sağlıklı oluşturulamayacağı, iade edilecek ilaçların iade miktarı ile kriterinin belli olmadığı, bu nedenle değer kaybının teknik olarak hesaplanamayacağı, ayrıca miktarı bilinmeyen iade ürünlerinin idarenin deposunda tutulmasının zarara yol açacağı, idaredeki bir önceki yıldan kalan ilaçların miatları ile istenilen ilaçların miatlarının tezatlık oluşturduğu, söz konusu düzenlemelerden ihalede iş eksilişi uygulanacağı anlaşılmış olmakla birlikte kendilerinde bunun sınırsız uygulanacağı tereddüdünün oluştuğu,

2. Teknik Şartname’nin 11.2’nci maddesinde “Tercih edilen vektör mücadele ürünleri için geçerli olmak üzere” başlığında yer alan tercih edilen ifadesinin ihaleyi kazanan firmanın ürün tesliminde Şartname’ye uygun olarak teslim edeceği ürünlerde idarenin Şartname’de yer alan ürünler içerisinden tekrar tercihte bulunacağı anlamı çıktığı bu durumun teklif fiyatının hazırlanmasını ve rekabeti engellediği,

3. Teknik Şartname’nin 11.1.8. Karasinek Mücadelesinde Kullanılacak İnsektisit bölümünde belirtilen özelliklerin “Slayer” ve “Pesguard CT 2,6” adlı ürünlerde olduğu ve “Slayer” marka ürünün Hacettepe Üniversitesi’nin yapmış olduğu araştırmada etkin olmadığının belirlendiği, geriye tek etkin markanın kaldığı, bu durumun rekabet ilkesine aykırı olduğu, düzenlemenin etkinliği olan ürünlerle değiştirilmesi gerektiği,

4. Teknik Şartname’nin Yüksek Düzey Konsantre Dezenfektan bölümünde belirtilen özelliklerin tek bir ürünü işaret ettiği, bu ürünün tedarik ve satışının Ankara bölgesinde tek bir firma aracılığıyla yapıldığı, bu durumun rekabet ilkesini engellediği, idarenin cevabında belirttiği satış yetki belgesi istenilmediği ifadesinin yerinde olmadığı, sözleşmenin uygulanması aşamasında söz konusu belgenin sağlanamama ihtimalinin olduğu,

5)İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %1,5 olarak düzenlendiği ancak 19.01.2013 tarihli ve 28533 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 6385 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Dair Kanun’un 9’uncu maddesi ile kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %2 olarak belirlendiği, bu durumda yükleniciye işçilerin risk primleri %1,5 oran üzerinden ödenirken, yüklenicinin bunu %2 oran üzerinden yatıracağı, ihale dokümanında 2014 yılı asgari ücret tespit komisyonu kararına göre fiyat farkı verileceğinin belirtildiği bu nedenle aradaki farkın yükleniciye ödenmeyeceğinin açık olduğu ve bu durumun hak kaybına yol açtığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin“İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde _“2.1._İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Haşere İle Mücadele Ve Çevre İlaçlama Hizmeti

b) Miktarı ve türü: Hizmetin miktarı ve türü ekte yer almaktadır.

12 Ay Süre ile 1 Ekip Sorumlusu, 6 Şoför/İlaçlama İşçisi ve 3 Kamyonet tipi araçla mücavir alan sınırları içerisinde bulunan ve hastalık etkeni taşıyan sivrisinek, karasinek, titreksinek, tatarcık, kemirgen, kene, hamam böceği, pire vb vektörel zararlılar ile mücadele edilerek popülasyonlarının kontrol altına alınması, bölgedeki sahipsiz bitki ve ağaçlarda üreyerek bitkilere ve insanlara rahatsızlık veren haşere v.b. zararlılarla mücadele iş ve işlemleri.

c) Yapılacağı yer: Mamak Belediyesi mücavir alan sınırları

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Kapsam ve Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “ Kapsam: Mücavir alan sınırları içerisinde bulunan ve hastalık etkeni taşıyan sivrisinek, karasinek, titreksinek, tatarcık, kemirgen, kene, hamam böceği, pire vb vektörel zararlılar ile mücadele edilerek popülasyonlarının kontrol altına alınması, bölgedeki sahipsiz bitki ve ağaçlarda üreyerek bitkilere ve insanlara rahatsızlık veren haşere v.b. zararlılarla mücadele iş ve işlemlerini kapsamaktadır.

Mamak Belediyesi genelinde göl, gölet, bataklık, su birikintileri, havuzlar, park, bahçe, vb yerlerde, sivrisinek, karasinek, titreksinek, haşere, kene vb. zararlıların üreme ve dinlenme alanlarının ilaçlanması; Mamak Belediyesi geneli çöp konteynırlarının ve Pazar yerlerinin ilaçlanması ve idarece gerekli görülen okul, cami gibi kapalı alanların ilaçlanması işinden ibarettir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İşin Yükleniciye Teslimi ve İşin Başlaması” başlıklı 6.2’nci maddesinde “2-Yüklenici işe başlamadan önce Personel, araç-ekipman (Madde 9’daki Tabloya göre), İlaç (Madde 11.1’deki plana göre), giyim (mevsimine göre) ve sarf malzemeleri (tümü) İdareye teslim edecektir. İdare her ay kullanılacak araç, malzeme ve ilaçların birim fiyatları üzerinden Yükleniciye hak ediş ödemesi yapacak olup, kullanılmayan ilaçlar ile diğer tüm araç, ekipman ve malzemeler Yükleniciye geri iade edilecektir.

3-Araçların ve işçilerin sevk ve idaresi Sağlık İşleri Müdürlüğü’nün talimatları ve programları dahilinde yapılacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “11-2- Tercih edilen vektör mücadele Ürünleri için geçerli olmak üzere” başlığı altındaki 11.2.1’inci maddesinde “3-Ürünlerin üretim tarihinden itibaren en az 2 yıl raf ömrü olmalıdır. Ayrıca ürünler İdareye teslim edildikten sonra en az 20 ay raf ömrü olmalıdır.

…

11-İdarede bir önceki yıldan kalan ilaçlar öncelikli olarak kullanılacak olup, daha sonra Yüklenicinin teslim ettiği ilaçlar kullanılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibidir.

“

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

EKİP SORUMLUSU NORMAL ÇALIŞMA

AY

1

12

2

EKİP SORUMLUSU RESMİ TATİL ÇALIŞMA

GÜN

1

14

3

EKİP SORUMLUSU FAZLA ÇALIŞMA

SAAT

1

15

4

ŞOFÖR/İLAÇLAMA İŞÇİSİ NORMAL ÇALIŞMA

AY

6

12

5

ŞOFÖR/İLAÇLAMA İŞÇİSİ RESMİ TATİL ÇALIŞMA

GÜN

6

14

6

ŞOFÖR/İLAÇLAMA İŞÇİSİ FAZLA ÇALIŞMA

SAAT

6

15

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif EdilenBirim Fiyat

Tutarı

1

1 ADET KAMYONET TİPİ ARAÇ KULLANIM ÜCRETİ

AY

12

2

2 ADET KAMYONET TİPİ ARAÇ KULLANIM ÜCRETİ

AY

7

3

3 ADET 25 HP GÜCÜNDE MİSTBLOWER CİHAZI KULLANIM ÜCRETİ

AY

7

4

1 ADET 100 LİTRELİK MOTORLU HLDER CİHAZI KULLANIM ÜCRETİ

AY

5

5

2 ADET TAŞINABİLİR KANAL SİSLEME CİHAZI KULLANIM ÜCRETİ

AY

12

6

2 ADET KOLLU BENZİNLİ SIRT PULVARİZATÖRÜ KULLANIM ÜCRETİ

AY

12

7

SIRT POMPASI (16 LT.DEPOLU)

ADET

7

8

LARVA KONTROL KEPÇESİ (15 CM. ÇAPINDA TELESKOPİK SAPLI)

ADET

3

9

Larva Mücadelesinde Kullanılacak Biopestisid Larvasid (İlaç aktif maddesi en az %48 Diflibenzuron içermelidir, ilaç sıvı SC formulasyonda olmalıdır.)

LİTRE

150

10

Larva Mücadelesinde Kullanılacak Biopestisid Larvasid (İlaç aktif maddesi kilogramda en az %5 Diflibenzuron içeren tablet ve ya en fazla % 0,5 Pyroprexifen içeren granül formda olmalıdır.

KG

150

11

ULV Yöntemli Uygulanacak İnsektisid (İlacın öldürücü aktif maddesi en az %30 Permethrin ve ya en fazla %10 D-Phenothrin içermelidir İlacın kimyasal yapısı sentetik Pyretroid olmalıdır, İlaç EC /SEC yapıda olmalıdır. İlaç formulasyanunda öldürücü etkili madde yanında düşürücü ve sinerjiist madde içermelidir

LİTRE

2.000

12

ULV Yöntemli Uygulanacak İnsektisid (İlacın öldürücü aktif maddesi en az %18 Cyphenothrin, %1,8 Prallethrin, % 2,7 Piperonil Butoksit ve ya %10 Cypermethrin, %1,5 Tetramethrin, % 6 Piperonil Butoksit içermelidir. İlacın kimyasal yapısı sentetik Pyretroid olmalıdır, İlaç EW/EC yapıda olmalıdır. İlaç formulasyanunda öldürücü etkili madde yanında düşürücü ve sinerjiist madde içermelidir

LİTRE

300

13

Ağaç kaynaklı Haşereler için İnsektisid (Ürünün etken maddesi en az % 10 Cypermetrin Ürünün kimyasal yapısı sentetik Pyretroid olmalıdır, İlaç EC yapıda olmalıdır.

LİTRE

500

14

Rezidüel Amaçlı İnsektisid (İlacın etken maddesi %5 Esfenvalerate ve ya % 20 Alphacypermethrine, %2 Tetramethrin içermelidir, ilaç FL/SC formulasyonda olmalıdır.

LİTRE

50

15

Kene ve Yeşil Alan amaçlı İnsektisid (İlaç etken maddesi en az % 10 Alphacypermethrine, % 2 S-Biothrin, %10 Piperonil Botoksit ve ya en az % 1,5 Doğal Pyrethrin, %11,5 Piperonil Botoksit içermelidir, ilaç ME formulasyonda olmalıdır.

LİTRE

300

16

Karasinek Mücadelesinde kullanılacak İnsektisit (İlaç etken maddesi en az %2,3 Clothianidin, %0,05 Z-9 Tricosene ve ya en az %25 Thiamethoxam yem çekici özellikli %0,05 Z-9 Tricosene içermelidir, İlaç SCve ya WG formulasyonda olmalıdır.

LİTRE/KG

50

17

Yüksek Düzey Konsantre Dezenfektan (Ürün yapısında %0,044 Kolloid Gümüş ile %50 Hidrojen Peroksit içermelidir, Ürün Sağlık Bakanlığından onaylı etiketine göre yer, yüzey ve havuz dezenfeksiyonunda kullanılabilmeli ve kullanım sırasında köpürme yapmamalıdır,LD50 değeri en az : 2.000 mg/kg olmalıdır)

LİTRE

500

18

Kermirgen Mücadelesinde kullanılacak Rodentisid (İlaç etken maddesi %0,005 Difanocoum ve ya %0,005 Bromadiolone içermelidir, Ürün Bitrex madde içermelidir (300 adet fare yem istasyonu dahil)

KG

30

19

KIŞLIK İŞ ELBİSESİ

TAKIM

14

20

YAZLIK İŞ ELBİSESİ

TAKIM

14

21

KABAN

ADET

7

22

SİPERLİ ŞAPKA

ADET

7

23

BERE

ADET

7

24

YAZLIK AYAKKABI

ÇİFT

7

25

KIŞLIK AYAKKABI/BOT

ÇİFT

7

26

ÇİZME

ÇİFT

7

27

YAĞMURLUK

ADET

7

28

MASKE (KİMYASAL FİLTRELİ)

ADET

7

29

KORUYUCU GÖZLÜK

ADET

7

30

İŞ ELDİVENİ

ÇİFT

28

31

NON STERİL ELDİVEN (100'LÜK)(M)

PAKET

70

32

DİSPOSABLE MASKE (LASTİKLİ)(100'LÜK)

PAKET

10

33

ŞARZLI EL FENERİ

ADET

3

34

TABLET PC İÇİN İNTERNET BAĞLANTISI (EN Z 4 GB LİMİTLİ)

AY

12

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

”

Yapılan incelemede başvuruya konu “ Haşere İle Mücadele ve Çevre İlaçlama Hizmeti” alımı ihalesi kapsamında kullanılacak olan ilaçların teklif fiyata dahil olduğu, Teknik Şartname’ de özellikleri belirtilen farklı etken madde içerikli ilaçların teklife esas miktarlarının teklif cetvelinde ayrı satır açılmak suretiyle belirtildiği, yüklenicinin işe başlamadan önce diğer maliyetler bileşenleri ile birlikte teklif edilmesi istenilen ilaçların teslimini idareye gerçekleştireceği, işin ifası sırasında idarenin bir önceki yıldan kalan ilaçlarının öncelikli olarak kullanımı gerçekleştirildikten sonra yüklenicinin teslim ettiği ilaçların kullanılacağı, idare tarafından her ay kullanılacak araç, malzeme ve ilaçların birim fiyatları üzerinden yükleniciye hak ediş ödemesi yapılacağı, iş bitiminde kullanılmayan ilaçlar ile diğer tüm araç, ekipman ve malzemelerin yükleniciye geri iade edileceği anlaşılmış olup ihaleye teklif verecek isteklilerin mevcut bilgiler çerçevesinde ilaç maliyetlerini belirleyerek teklif fiyatlarını oluşturabilecekleri anlaşılmıştır.

Bununla birlikte 4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu’nun 24’üncü maddesinde sözleşmebedelinin %80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenicinin işi bitirmek zorunda olduğu, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının %5'inin geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödeneceği hüküm altına alınmış olup bu çerçevede yüklenicinin sözleşme bedelini dikkate alarak yaptığı genel giderleri ve uğradığı kâr kaybının telafi edileceği de dikkate alındığında, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının sağlıklı teklif verilmesini engelleyen nitelikte olmadığı anlaşılmış ve iddiası yerinde görülmemiştir.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 11.2’nci maddesinde yer alan “Tercih edilen vektör mücadele Ürünleri için geçerli olmak üzere;

11-2-1- Ürünlerin Genel Özellikleri ve İhaleden sonra Ürün tesliminde sunulması gereken evraklar;

1-Ürünlerin Sağlık Bakanlığı tarafından Halk Sağlığı alanında kullanılmak üzere ruhsatlandırılmış olmalıdır veya anılan bakanlık tarafından ithaline izin verilmiş olmalıdır.

2-Ürüne ait ruhsatın aslı veya noter tasdikli örneği

3-Ürünlerin üretim tarihinden itibaren en az 2 yıl raf ömrü olmalıdır. Ayrıca ürünler İdareye teslim edildikten sonra en az 20 ay raf ömrü olmalıdır.

4-Üretici firmanın ithalatçı ve satıcı firmaya verdiği yetki belgesinin aslı veya noter tasdikli sureti

5-Ürünlerin ruhsat sahibi firma tarafından sarj numarası ve miktarı ile Mamak Belediye Başkanlığı Sağlık İşleri Müdürlüğü’ne hitaben ürün garanti belgesi ve aktif madde garanti belgesinin aslını sunmalıdır.

6-Ürünlerin Sağlık Bakanlığından onaylı Türkçe etiket örneklerinin asılları veya noter tasdikli sureti

7-Ürünlerin üretim tarihleri ve şarj numaraları ambalaj üzerinde bulunmalıdır.

8-Yüklenici varsa ürünlere ait broşür, katalog, CD vb. tanıtıcı ürünleri sözleşmeden önce İdareye sunacaktır.

9-Ürünlere ait her bir ambalaj üzerinde Türkçe yazılmış ve harici tesirlerle bozulmayacak bir etiket bulunacak ve bu etiket aşağıda yazılı hususları ihtiva edecektir.

- Ürünün ticari adı,

- Kullanma ruhsat tarih ve numarası,

- İmalatçının ve/veya Türkiye mümessilinin adı ve adresi,

- Ürünün terkibi (aktif ve dolgu maddeleri yüzde nispetleri),

- Kullanma nispeti (Türkiye ölçülerine göre),

- Ürünün zehirliliği ve beynelmilel teamüllere uygun işaret, yazı ve ikaz notu,

- Muhafaza ve depolama şartları, etiket üzerinde yazılmış olacaktır.

10-İlaçlama çalışmalarının tamamında 27 Ocak 2005 tarih ve 25709 sayılı resmi gazetede yayımlanan yönetmelik, (Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik) yüklenici tarafından dikkate alınacak ve sahada uygulanacaktır.

11-İdarede bir önceki yıldan kalan ilaçlar öncelikli olarak kullanılacak olup, daha sonra Yüklenicinin teslim ettiği ilaçlar kullanılacaktır.

11-2-2- Yönetmelik kapsamında alınan “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesi”nin aslı ve ya noter tasdikli sureti ihale dosyasında sunulacaktır.” düzenlemesinde ihale kapsamında istekliler tarafından teklif edilecek ürünleringenel özellikleri ile işin ifası aşamasında bunlara ilişkin sunulması istenilen belgelerin belirtildiği, anılan maddede, idarenin teklif edilen ürünler içerisinden tekrar tercihte bulunacağı ifadesinin yer almadığı, şikâyet başvurusu üzerine söz konusu iddiaya idare tarafından verilen cevapta “ Teknik Şartname’de belirtilen tüm ilaçların kabul edileceği” hususunun da belirtildiği dikkate alındığında, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

3 ) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Karasinek Mücadelesinde kullanılacak İnsektisit” başlıklı 11.1.8’inci maddesinde “1. Ürün Sağlık Bakanlığı tarafından ruhsatlandırılmış olmalıdır.

2. Ürün etken maddesi en az %2,3 Clothianidin, %0,05 Z-9 Tricosene ve ya %25

Thiamethoxam, yem çekici özellikli % 0,1 Z-9 Tricosene içermelidir.

3. Ürün SC ve ya SG formulasyonda olmalıdır.

4. Ürün 0,5 litre/Kg ambalajlarda toplam 50 Litre/Kg alınacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan düzenlemede idare tarafından karasinek mücadelesinde kullanılacak İnsektisitin içerisinde bulunulması istenilen etken maddeler ve bunların oranlarına ilişkin düzenleme yapıldığı, başvuru sahibi istekli tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunda söz konusu düzenlemenin iki farklı marka tarafından karşılandığının ifade edildiği, şikâyet dilekçesi ekinde yer alan Hacettepe Üniversitesiraporunda değerlendirme yapılan ürünün Teknik Şartname’de belirtilen özellikleri taşıyıp taşımadığı hususunda başvuru sahibi tarafından herhangi bir bilgi ve belge sunulmadığı, bu çerçevede 4734 sayılı Kanun’un 5 inci maddesi uyarınca ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasına ilişkin yetki ve sorumluluğun idareye ait olduğu hususu da dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin dördüncü fıkrasında “Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

…

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.” hükmü,

Konuyla ilgili olarak, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “…

(2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir;

…

ç) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller…” hükmü,

“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde,

“(1) Başvurular öncelikle;

…

ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinde “(8) Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlendiğinden, başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

Teknik Şartname’nin“Yüksek Düzey Konsantre Dezenfektan” başlıklı 11.1.9’uncumaddesinde “Ürün T.C. Sağlık Bakanlığı tarafından düzenlenmiş üretim izin ve ya ithal izin belgesine sahip olmalıdır.

2. Ürün yapısında %0,044 Kolloid Gümüş ile %50 Hidrojen Peroksit içermelidir.

4. Ürün Sağlık Bakanlığından onaylı etiketine göre yer, yüzey ve havuz dezenfeksiyonunda kullanılabilmeli ve kullanım sırasında köpürme yapmamalıdır.

5. Akut dermal LD 50 değeri en az: 2.000 mg/kg Akut oral LD50 değeri en az 2896 mg/kg olmalıdır.

6. Dezenfektan üretim yerinin, Sağlık Bakanlığı tarafından verilen üretim yeri izin belgesi aslı gösterilerek fotokopisi idareye teslim edilecektir.

7. Ürün 5 Litrelik ambalajlarda toplam 500 Litre alınacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Yönetmelik hükümleri ve Tebliğ açıklamalarından, iddia konusu hususların mevzuata aykırı bulunma sebeplerinin delilleriyle birlikte somut bir biçimde itirazen şikâyet başvurularında belirtilmesi gerektiği, bu çerçevede belirli bir marka ve modele yönelik Teknik Şartname hazırlandığı iddiasıyla dokümana yapılan itirazlarda, bu marka ve modelin ismen belirtilmesinin gerekli olduğu anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na vermiş olduğu itirazen şikâyet dilekçesinde ve idareye yaptığı şikâyet başvurusunda, anılan Teknik Şartname düzenlemesinin “tek bir ürünü işaret ettiği” ifadesi bulunmakla birlikte ancak bu ürünün isminin belirtilmediği görülmüştür.

Yukarıda yapılan tespitler doğrultusunda başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde iddia konusu hususun mevzuata aykırı bulunma sebeplerinin delilleriyle birlikte somut bir biçimde izah edilmemesinin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendine ve “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendine aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.11. İhale konusu hizmetin iş kazası ve meslek hastalığı bakımdan gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılacak ve bu prim oranına idari şartnamenin ilgili maddesinde yer verilecektir. Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne yazılacak yazılarda; prim oranının doğru belirlenmesi için ihale konusu işin niteliği ihale dokümanında yapılan düzenlemeler esas alınarak ayrıntılı bir şekilde belirtilecektir. İdareler, sözleşmenin uygulanması aşamasında aylık prim ve hizmet belgelerindeki prim oranının prim tarifesine uygun olup olmadığını kontrol ederek, hakediş ödemelerini yapacaklardır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “Madde 25 - Teklif fiyata dahil olan giderler

_25.1._Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerin tamamı, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

12 ay süreli bu işte yüklenici firma 27.01.2005 tarih ve 25709 Sayılı Yönetmeliğin 9. Maddesinde tanımlanan meslek gruplarında; bu ve benzeri işte deneyimli 1 Ekip Sorumlusu çalıştıracaktır. Asgari ücretin %75 fazlası ücret ödeyecektir. Söz konusu işte Resmi tatillerde de çalışılacağından dolayı ekip sorumlusu 14 gün Resmi tatil çalışma ve 15 saat fazla çalışma yaptırılması öngörülmüştür,

_12 ay süreli bu işte yüklenici firma 6 Şoför/İlaçlama İşçisi (Uygulayıcı) çalıştıracaktır. Asgari ücretin %55 fazlası ücret ödeyecektir. Söz konusu işte Resmi tatillerde de çalışılacağından dolayı6 Şoför/İlaçlama İşçisi personel için 14 gün Resmi tatil çalışma ve 15 saat fazla çalışma yaptırılması öngörülmüştür.
25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır. _

25.3.3. Malzeme giderleri:

Bu iş için kullanılacak olan ve teknik şartnamede belirtilen araç, cihaz, ilaç ve diğer tüm malzemeler yüklenici tarafından karşılanacak ve istenen malzeme giderleri teklif fiyata dahildir. Araçlar ve ilaçlama makinelerinde kullanılacak akaryakıt idare tarafından karşılanacaktır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınmış olan kısa vadeli sigorta kolları pirim oranı %1,5'dir” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin“Fiyat farkı” başlıklı 46 ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında sadece personel fiyatlarında; yürürlükteki fiyat farkı kararnamesi esas alınarak 2014 Yılı Asgari Ücret Tespit Komisyon Kararı sonucuna göre fiyat farkı verilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2014; işi bitirme tarihi 31.12.2014” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede idare tarafından yaklaşık maliyetin tespiti aşamasında ihale konusu hizmetin iş kazası ve meslek hastalıkları kısa vadeli sigorta kolları prim oranının Ankara Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü’ne sorulduğu, anılan Müdürlüğün 29.08.2013 tarihli cevap yazısında prim oranının %1,5 olarak belirtildiği, bu oran dikkate alınarak yaklaşık maliyetin hesaplandığı, söz konusu ihalenin ilan tarihinin 05.11.2013, ihale tarihinin ise 27.11.2013 olduğu tespit edilmiştir.

19.01.2013 tarihli ve 28533 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 6385 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Dair Kanun’un 9’uncu maddesi ile 5510 sayılı Kanun’un 81’inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinin “Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının %2’sidir. Bu primin tamamını işveren öder. Bu oranı %1,5 oranına düşürmeye ya da %2,5 oranına artırmaya Bakanlar Kurulu yetkilidir.” şeklinde değiştirildiği, anılan Kanun’un 21’inci maddesinde söz konusu düzenlemenin 01.09.2013 tarihinde yürürlüğe gireceğinin hüküm altına alındığı dolayısıyla, 01.09.2013 tarihinden itibaren hizmet işlerinde istihdam edilen işçilerin risk prim oranlarının işverenlerce %2 oranı üzerinden yatırılmasının yasal bir zorunluluk teşkil ettiği anlaşılmıştır.

Bununla birlikte ihale tarihinde yürürlükte olan Hizmet Alımı Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların 8’inci maddesinde “…İhale konusu hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla;

a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranlan değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark,

toplamı (a), (b) ve (c) bentleri toplamı), 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” hükmü bulunmaktadır. Bu çerçevede, ihale konusu işin yürütülmesi aşamasında idarece yükleniciye işçilerin risk primi %1,5 oranı üzerinden ödenecek, yüklenici tarafından ise işçilerin risk primleri Sosyal Güvenlik Kurumuna yasal zorunluluk gereği, %2’lik oran üzerinden yatırılacaktır. Anılan Esasların 8 inci maddesindeki düzenlemeden işçilerin risk primi oranında ihale tarihinden sonra yapılacak değişikliklerden doğacak farkların ödeneceği veya kesileceği anlaşıldığından, idarece aradaki % 0,5 oranındaki prim farkının yükleniciye ödenemeyeceği ve bu durumunda yüklenicinin aleyhinde sonuç doğuracağı belirlenmiştir.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İlkeler” başlıklı 4’üncü maddesinde “…Bu Kanun kapsamında yapılan kamu sözleşmelerinin tarafları, sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahiptir. İhale dokümanı ve sözleşme hükümlerinde bu prensibe aykırı maddelere yer verilemez. Kanunun yorum ve uygulanmasında bu prensip göz önünde bulundurulur...” hükmü yer almaktadır.

Yapılan tespitler neticesinde, yüklenici bakımından hakkaniyete uygun olmayan yukarıda aktarılan durumun, 4735 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesine aykırılık teşkil ettiği ve sözleşmenin sağlıklı bir şekilde yürütülmesini engellediği anlaşılmış olup bu nedenle başvuruya konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi