KİK Kararı: 2013/UH.I-4677

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/078
Gündem No : 54
Karar Tarihi : 11.12.2013
Karar No : 2013/UH.I-4677
BAŞVURU SAHİBİ:
Yazar Sosyal Hizmetler Yemek Gıda Bilgi İşlem İnşaat Temizlik Eğitim Taahhüt Turizm Sanayi Limited Şirketi, ATB İŞ MERKEZİ 1 BLOK NO : 260 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Aile Ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü Aile Ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Müsteşarlık, Izzetpasa Mahallesı Sehıt Ilhanlar Caddesı- Mehmetçık Sokak 023/6 23100 ELAZIĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/139941 İhale Kayıt Numaralı "Bakım Hizmeti Elemanı Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Elazığ Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından 07.11.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Bakım Hizmeti Elemanı Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Yazar Sosyal Hizmetler Yemek Gıda Bilgi İşlem İnşaat Temizlik Eğitim Taahhüt Turizm Sanayi Limited Şirketi’nin 01.11.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 19.11.2013tarih ve 35536sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4111sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale dokümanı satın aldıkları, ihale dokümanında belirledikleri mevzuata aykırılıklar konusunda idareye şikâyet başvurusunda bulundukları, ancak idarenin şikâyet başvurularına cevap vermediği, bu nedenle ihaleye katılımlarının engellendiği, Kanun’un lafzi yorumundan hareketle idarenin cevap vermeme kararının hukuka uygun kabul edilemeyeceği, bu durumun Kanun’un 5’inci maddesinde belirtilen güvenirlik ilkesini zedelediği belirtilerek;

1. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı maddesinde “25.3.2.2. Yol giderleri: Hizmet alımı personeline aylık (26 gün) üzerinden bir gün için 6,00 TL (Altı Türk Lirası) nakdi yol ücreti ödenecek olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.” düzenlemesi bulunduğu, Sözleşme Tasarısı’nın 36.7’nci maddesinde ise “Hizmet personelinin yemek ve yol giderleri İdari Şartnamede öngörülen 26 ya da 22 gün üzerinden ödenecek, personelin sözleşme süresi boyunca yıllık izinli ve raporlu olduğu günlerde (Fiilen çalışılmayan resmi ve dini bayramlar dahil) yemek ve yol gideri ödenmeyecektir.” düzenlemesinin bulunduğu, düzenlemenin ihale öncesinde çalıştırılacak işçiler açısından yıllık izin gün sayıları, iş sırasında yıllık izne hak kazanılıp kazanılmayacağı ve/veya yıllık izin kullanılıp kullanılmayacağı hususları bilinemeyeceğinden bu giderlerin doğru şekilde hesaplanmasının mümkün olmadığı, birim fiyat teklif cetvelinde bu giderler için ayrı satır açılmadığı, düzenlemenin teklif fiyatların oluşturulması sırasında belirsizliğe yol açtığı, işçilerin yıllık izin kullanıp kullanmayacağı kullanırsa kaç gün kullanacağı önceden bilinemeyeceğinden söz konusu maliyetlerin sağlıklı şekilde hesaplanmasının mümkün olmadığı, bu durumun tekliflerin eşit şartlarda yarışabilmesini teminen yemek ve yol giderlerine esas olacak bilgilere ihale dokümanında açıkça yer verilmesi gerektiğini belirten Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırı olduğu,

2. İhale dokümanlarının birbiri ile uyumlu olması gerektiği, ancak İdari ve Teknik Şartnamelerde çalıştırılacak personele verilecek giyecek giderinin (iş önlüğünün) farklı miktarlarda belirtildiği, İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.2.3. Giyecek Giderleri: İş önlüğü 2 ad. (1 adet yazlık, 1 adet kışlık)” düzenlemesi, Teknik Şartname’nin “Hizmette Uyulması Gereken Kurallar” başlıklı IV’üncü bölümünün 11’inci maddesinde “Yüklenici firma çalıştıracağı personele 159 (yüzellidokuz) adet alpaka kumaştan çift dikişli (alt/sağ-sol, üst sol) tek cepli iş önlüğü verecek olup teklif fiyata dahildir.” düzenlemesine yer verildiği, bu durumun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine ve Kamu İhale Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği,

3. Teknik Şartname’nin B.2’nci maddesinde “Yüklenici firma 4857 sayılı İş Kanunun 30’uncu maddesine istinaden özürlü bireylerin topluma kazandırılması ve özel yasalarındaki yükümlülükler saklı kalmak kaydıyla özür ve özür oranını belirten sağlık raporu istenmesi koşuluyla yüzde dört oranında özürlü işçi çalıştırılabilir.” düzenlemesinin bulunduğu, anılan düzenleme 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesine aykırılık taşımakla birlikte, söz konusu düzenlemeye birim fiyat teklif cetvelinde yer verilmemesinin mevzuata aykırılık taşıdığı, ihaleye katılacak isteklilerin münferit fiyat oluşturmalarına sebebiyet vereceği, Kamu İhale Kanunu’nun eşitlik ilkesine aykırı olduğu,

4. Sözleşme Tasarısı’nın 36.19’uncu maddesinde “Firma faaliyette bulunacağı binada kendisine teslim edilen her türlü tesis ile demirbaş malzemelerinin temizliği ve bakım onarımından sorumlu olacaktır. Yüklenici firma elektrik su ve diğer malzemelerin kullanımında azami ölçüde tasarrufa dikkat edecektir.” düzenlemesinin bulunduğu, ancak düzenlemede bakım onarım yapılacağı belirtilen demirbaşların, nitelik ve niceliklerinin neler olduğunun ihale dokümanında yer almadığı, ihale konusu işin korunma ve bakım altındaki kişilerin bakım ve temizliği işi olduğu, demirbaşların bakım onarım işi olmadığı, ihale dokümanının tereddüde yol açmayacak şekilde düzenlenmesi gerektiği, bu düzenlemenin her isteklinin farklı maliyet belirlemesine yol açacağı, aşırı düşük teklif sorgulaması aşamasında tekliflerin karşılaştırılmasında problem oluşturacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak;

Başvuruya konu ihale Elazığ Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından yapılan “159 Bakım Hizmeti Elemanı ile Hizmet Alımı” işidir.

Bahse konu ihalede 35 adet ihale dokümanı satın alınmış ve 07.11.2013 tarihinde yapılan ihaleye 7 istekli katılmıştır.

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde _“25.1._Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhildir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti: Hizmet alımı yoluyla bakım işinde çalışan ilkokul, ilköğretim, ortaokul, ortaöğretim, lise ve dengi okul mezunu (120) bakım elemanına, ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %55 (yüzde ellibeş) fazlası ücret ödenecektir. Hizmet alımı yoluyla bakım işinde çalışan yüksekokul mezunu (39) bakım elemanına, ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %65 (yüzde altmışbeş) fazlası ücret ödenecektir.

25.3.1.2. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti: Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışılacak toplam (2305,5) gün için; Bakım işinde çalışan ilkokul, ilköğretim, ortaokul, ortaöğretim, lise ve dengi okul mezunu (120) bakım elemanına çalışılan her gün için günlük ücretine ilaveten ayrıca bir günlük ücret ödenecektir. Bakım işinde çalışan yüksekokul mezunu (39) bakım elemanına çalışılan her gün için günlük ücretine ilaveten ayrıca bir günlük ücret ödenecektir.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri: Hizmet alımı personelinin yemeği, mesaisine denk gelen öğünlerde idarece ayni olarak verilecek olup, bu gider için istekli tarafından ayrıca maliyet hesabı yapılmayacaktır.

25.3.2.2. Yol giderleri: Hizmet alımı personeline aylık (26 gün) üzerinden bir gün için brüt 6.-TL (altı Türk Lirası) nakdi yol ücreti ödenecek olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

25.3.2.3. Giyecek giderleri: İş Önlüğü: 2 Ad.(1 Adet Yazlık, 1 Adet Kışlık)

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV) ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir: 2” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.7. Hizmet alımı personelinin yemek ve yol giderleri idari şartnamede öngörülen aylık 26 ya da 22 gün üzerinden ödenecek, personelin sözleşme süresi boyunca, yıllık izinli ve raporlu olduğu günlerde (fiilen çalışılmayan resmi ve dini bayramlar dâhil) yemek ve yol gideri ödenmeyecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Başvuru sahibi Sözleşme Tasarısı’nda yer alan düzenlemenin yemek ve yol gideri konusunda belirsizliğe yol açtığını ileri sürmekle birlikte, ihale konusu işe ait teklif fiyata dahil olan giderlerin İdari Şartname’nin aynı başlıklı 25’inci maddesinde belirtildiği, söz konusu düzenlemenin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer almadığı, yemek giderinin İdari Şartname’nin 25.3.2’nci maddesi uyarınca zaten idarece ayni olarak karşılanacağının düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nda yer alan düzenlemenin sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olduğu, ihale konusu işin birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirildiği, dolayısıyla teklif vermeyi engelleyici nitelikte bir düzenleme olmadığı, bu nedenle iddianın reddi gerektiği değerlendirilmektedir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak;

Başvuru sahibi ikinci iddiasında giyim giderinin İdari ve Teknik Şartneme’de birbirinden farklı düzenlendiğini belirtmekle birlikte, söz konusu iddiaya idareye yaptığı şikâyet başvurusunda yer vermediği görülmektedir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “(10) İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “…İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması bulunmakta olup, başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusunda konu etmediği iddiasının incelenmeksizin reddi gerektiği anlaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak;

Başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin B.2’nci maddesinde yer alan “Yüklenici firma 4857 sayılı İş Kanunun 30’uncu maddesine istinaden özürlü bireylerin topluma kazandırılması ve özel yasalarındaki yükümlülükler saklı kalmak kaydıyla özür ve özür oranını belirten sağlık raporu istenmesi koşuluyla yüzde dört oranında özürlü işçi çalıştırılabilir.” düzenlemesinin 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesine aykırılık taşıdığı, gibi bu düzenlemeye birim fiyat teklif cetvelinde yer verilmemesinin mevzuata da aykırılık taşıdığı iddiası ile ilgili olarak;

Teklif fiyata dahil olan giderlerin ihaleye ait İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde düzenlendiği, ihalenin birim fiyat teklif alınmak suretiyle yapıldığı, istekliler tarafından İdari Şartname’de yer alan düzenlemeler ve birim fiyat teklif cetveli esas alınarak teklif hazırlanması ve verilmesi gerektiği, Teknik Şartname’de yer alan düzenlemenin sözleşmenin yürütülmesine ilişkin olduğu “…çalıştırılabilir.” ifadesi ile bir zorunluluk da taşımadığı dikkate alındığında, düzenlemenin teklif vermeyi engelleyici nitelikte olmadığı, başvuru sahibinin iddiasının reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak;

Başvuru sahibinin Sözleşme Tasarısı’nın 36.19’uncu maddesinde yer alan “Firma faaliyette bulunacağı binada kendisine teslim edilen her türlü tesis ile demirbaş malzemelerinin temizliği ve bakım onarımından sorumlu olacaktır…” düzenlemesinin bakım onarım yapılacak demirbaşların, nitelik ve niceliklerinin neler olduğunun belirtilmemesinden dolayı belirsizlik oluşturduğu iddiasına ilişkin olarak;

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36.19’uncu maddesinde “Firma faaliyette bulunacağı binada kendisine teslim edilen her türlü tesis ile demirbaş malzemelerinin temizliği ve bakım onarımından sorumlu olacaktır….” düzenlemesi bulunduğu, Teknik Şartname’de bakım onarım yapılacak demirbaşlara ilişkin bir listenin yer almadığı, ancak ihale konusu işin “159 personel ile korunma ve bakım altındaki kişilerin, temizlik, bakım, giyim, beslenme refakat (hastane, kamp, gezi), banyo, tuvalet vb. günlük yaşam aktivitelerinin tamamının yüklenici firma tarafından yerine getirilmesi” işi olduğu,

İhale konusu işin birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirildiği ve birim fiyat teklif cetvelinin;

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Bakım Elemanı Brüt asgari ücretin %55 fazlası

İşçi * Ay

120

12

2

Bakım Elemanı Brüt asgari ücretin %65 fazlası

İşçi * Ay

39

12

I. Ara Toplam (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Bakım Elemanı Brüt asgari ücretin %55 fazlası

Gün

1.740

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Bakım Elemanı Brüt asgari ücretin %65 fazlası

Gün

565,5

II. Ara Toplam(K.D.V. Hariç)7

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

Şeklinde düzenlenmiş olduğu, teklifin İdari Şartname’de belirtilen teklif fiyata dahil olan giderler esas alınarak birim fiyat teklif cetveline göre verilmesi gerektiği, Sözleşme Tasarısında yer alan düzenlemenin sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olduğu, İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 11’inci maddesinde;

12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale dokümanına ilişkin açıklama yapılması” başlıklı 13’üncü maddesinde _“13.1._İstekliler, tekliflerin hazırlanması aşamasında, ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duydukları hususlarla ilgili olarak, ihale tarihinden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edebilir. Bu tarihten sonra yapılacak açıklama talepleri değerlendirmeye alınmayacaktır.

_13.2._Talebin uygun görülmesi halinde İdarece yapılacak yazılı açıklama, ihale tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir.

_13.3._Açıklamada, sorular ile İdarenin ayrıntılı cevabı yer alır, açıklama talebinde bulunanın kimliği belirtilmez.

_13.4._Açıklamalar, açıklamanın yapıldığı tarihten sonra dokümanı satın alanlara ihale dokümanının bir parçası olarak verilir.” düzenlemesi bulunduğu, ihaleye katılmak isteyenlerin bu düzenlemeler uyarınca iş yerini görebilecekleri ve açıklama isteyebilecekleri,başvuru sahibinin bu düzenlemelere ilişkin bir talebinin bulunmadığı, söz konusu düzenlemenin işin yürütümünde kullanılacak demirbaşlar ile ilgili olduğu dikkate alındığında teklif vermeyi engelleyici nitelikte olmadığı, nitekim başvuruya konu ihaleye 6 istekli tarafından teklif verilmiş olduğu, başvuru sahibinin iddiasının reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi