KİK Kararı: 2013/UH.I-4672

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/078
Gündem No : 77
Karar Tarihi : 11.12.2013
Karar No : 2013/UH.I-4672
BAŞVURU SAHİBİ:
Aday Medikal Sağaraç Ger. İth. İhr. San. Ve Tic. Ltd. Şti., YENİŞEHİR MAH. HÜKÜMET CAD. NO : 17/A BİNGÖL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bingöl İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği, Gayt Küprüsü Mevkii 12000 BİNGÖL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/144052 İhale Kayıt Numaralı "Manyetik Rezonans Görüntüleme(Mr)Bingöl Devlet Hastanesi Yönetiçiliği" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bingöl İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliğitarafından 07.11.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Manyetik Rezonans Görüntüleme(Mr)” ihalesine ilişkin olarak

Aday Medikal Sağaraç Ger. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 25.10.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince14.11.2013tarih ve 34838 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.11.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4034sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin yapılan zeyilname ile değiştirilmiş hali olan 2.3.4 üncü maddesinde yer alan “ Sistemin RF gücü en az 15 Kw olmalıdır.” düzenlemesinin zeyilname ile değiştirilmemiş eski hali olan “ Sistemin RF gücü en az 10 Kw olmalıdır” şeklinde değiştirilmesi gerektiği,

Anılan Şartname’nin yine zeyilname ile değiştirilmiş 2.8.2 nci maddesindeyer alan “ Görüntü hesaplama biriminin (Processingcomputer) 256x256 matriksteki imaj rekonstrüksiyon süresi belirtilecektir. Full FOV’da 256x256 matrikste saniyede en az 1000 imaj oluşturabilmelidir.” düzenlemesinin zeyilname ile değiştirilmemiş eski hali olan “ Görüntü hesaplama biriminin (Processingcomputer) 256x256 matriksteki imaj rekonstrüksiyon süresi belirtilecektir. Full FOV’da 256x256 matrikste saniyede en az 2000 imaj oluşturabilmelidir.” şeklinde değiştirilmesi gerektiği,

Teknik Şartname’nin 2.4.2’nci maddesinde yer alan “Maksimum slew rate değeri en az 100 mT/m/ms olmalıdır.” düzenlemesinin

“Maksimum slew rate değeri en az 120 mT/m/ms olmalıdır.” şeklinde olması gerektiği, söz konusu düzenlemelerin ihaleye katılımda rekabeti engellediği, tek bir firmaya avantaj sağladığı,

2. İdari Şartname’nin 12’ nci maddesinde yer alan düzenlemenin yapılan zeyilname ile “ 12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

MRI Cihazının kurulacağı yer Bingöl Devlet Hastanesi biyokimya laboratuvarının karşısı, mikrobiyoloji laboratuvarı bitişiği, daha önce arşiv olarak kullanılan yerdir. İstekli teklif ettiği cihazın bu yerde kuruluma uygun olduğunu kabul etmiş sayılır.__” şeklindedeğiştirildiği, ancak arşiv odası ile ilgili olarak Bingöl 2.Asliye Hukuk Mahkemesince alınmış bilirkişi raporu olduğu, bu nedenle aynı yerin İdari Şartname’de yine cihazının kurulacağı yer olarak belirlenmesinin ihale mevzuatına aykırı olduğu,

3. Sözleşme Tasarısı’nın 33.1’inci maddesinde “1-B.D.H. yeni hizmet binasına taşındığı takdirde idarenin belirleyeceği yere mevcut MRI cihazının bir defaya mahsus taşınması, montajı, kalibrasyonu, bakımları, yeni TAEK belgeleri ve izinleri yüklenici firma tarafından karşılanacaktır. İdarece Yeni yer gösterildikten sonra MRI için en geç 10 (on) gün içinde montaj ve gerekli düzenlemeler (TAEK belgesi dâhil) yapılacaktır. Eski çalışılan alanda de montaj sırasında ortaya çıkacak hasarları giderecek, merkezi aldığı gibi teslim edecektir. Tekrar taşıma, gerekli düzenlemeler için maliyet, yüklenici firma tarafından karşılanacak ve idareden başkaca bir bedel talep edilmeyecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, MR sistemlerinin yüksek maliyetli ve hacimli cihazlar olduğu stok tutulmasının mümkün olmadığı, bu nedenle yurtdışında üretimi yapılan ve sıfır yaşında cihaz teklif edecek yatırımcıların rekabet edebilmesi için söz konusu düzenlemeye “Yurtdışında üretimi yapılacak sıfır yaşında cihaz teklif edecek olan istekli firmalar için cihazın teslim süresi sözleşmesinin imzalanmasından sonra 90 iş günüdür.” ifadesinin eklenmesi gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 26’ncı maddesinde “25 inci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, 4734 sayılı Kanunun 2 nci ve 3 üncü maddeleri ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, sözleşmeyi uygulayan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

…

Bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak ihalelere de iştirak ettirilmezler…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 28.1.8.2’nci maddesinde “İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmayan aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayım tarihinden önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereğince ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.” açıklaması,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar…” hükmü yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “Manyetik Rezonans Görüntüleme (MR)” hizmet alımı ihalesi olduğu, başvuru sahibi Aday Medikal Sağ. Araç. Ger. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 21.10.2013 tarihinde doküman alındığı, 25.10.2013 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin şikâyet üzerine 10 günlük süre içerisinde karar almadığı, başvuru sahibinin 14.11.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihaleyi gerçekleştiren Bingöl İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği tarafından Kuruma gönderilen ve 22.11.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan ihale işlem dosyasında yapılan incelemede, Aday Medikal Sağ. Araç. Ger. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile idare tarafından yapılan 2013/7044 IKN’li “MR Görüntüleme Hizmet Alımı ” ihalesine ilişkin sözleşmesinin feshedildiğine ilişkin belge, anılan firma hakkında yasaklama sürecinin başlatılmasına ilişkin yazışmalar ilebaşvuru sahibi hakkında Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu tarafından 16.11.2013 tarihinden itibaren 1 yıl olmak üzere kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verildiğine ilişkin internet çıktısının yer aldığı tespit edilmiştir.

Söz konusu idareden istenilen bilgi ve belgeler kapsamında 09.12.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan idare yazısında ise,

“Bingöl Devlet Hastanesi’nde Aday Medikal Ltd. Şti. firmasına ait 0,2 Tesla MRI Hizmet Alımı Sözleşmesi 31.12.2012’de sonlandığından gereken hazırlıklar yapılarak 20.03.2013 tarihinde 1,5 Tesla MRI Hizmet Alımı ihalesi gerçekleştirilmiş, ihale üzerinde kalan Aday Medikal Ltd. Şti. ile 16.05.2013 tarihinde yer teslimi yapılarak sözleşme imzalanmıştır. İlgili firma, kurulumu verilen süre içerisinde gerçekleştiremediği için gereken yasal mevzuat işletilmiş, sözleşme feshedilmiş, yasaklılık işlemleri için dosya Kamu Hastaneleri Kurumu’na gönderilmiştir. Kamu Hastaneleri Kurumu Hukuk Müşavirliği’nin 22.10.2013 tarih ve 89432283/045.02./2013.5451.219655 sayılı yazısı doğrultusunda Kamu Hastaneleri Kurumu Aday Medikal Ltd. Şti. hakkında yasaklılık kararı almış ve 16.11.2013 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir...” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Kamu İhale Kurumu internet sayfasında bulunan Yasaklılar Listesi bağlantısı kullanılarak yapılan sorgulama neticesinde; Bingöl İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği tarafından yapılan ihale kapsamında Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumunca başvuru sahibi hakkında 16.11.2013 tarihinden itibaren 1 yıl olmak üzere kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verildiği anlaşılmıştır.

Yapılan tespitler neticesinde, başvuruya konu ihale tarihinin 07.11.2013 olduğu, başvuru sahibi Aday Medikal Sağ. Araç. Ger. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında başvuruya konu ihaleyi gerçekleştiren Bingöl İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliği tarafından yasaklama sürecine ilişkin işlemlerin ihale tarihinden önce başlatıldığı ve anılan firma hakkında Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu tarafından 16.11.2013 tarihinden itibaren 1 yıl süreyle kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verildiği, her ne kadar bu tarihin ihale tarihinden sonra olduğu belirlenmiş olsa da, yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları gereği söz konusu firmanın yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak ihalelere de iştirak ettirilmeyeceği bu nedenlerle başvuru sahibinin söz konusu ihalede, ihale dokümanına yönelik ileri sürülen iddialar bakımından hukuken korunması gerekli bir hakkının bulunmadığı ve başvuru ehliyetine haiz olmadığı anlaşıldığından, başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi