KİK Kararı: 2013/UH.I-4407

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/075
Gündem No : 5
Karar Tarihi : 27.11.2013
Karar No : 2013/UH.I-4407
BAŞVURU SAHİBİ:
Rua Temizlik Gıda Sağlık Taşımacılık Personel Hizmetleri Sosyal Hizmetler Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi, HAYRULLAH MAH. ALİ SEZAİ EFENDİ CAD. NO:43 KAHRAMANMARAŞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kahramanmaraş Belediyesi İşletme Ve İştirakler Müdürlüğü, Mehmet Akıf Mahallesı Recep Tayyıp Erdogan Bulvarı No:120/B (Halk Ekmek Fabrikası) KAHRAMANMARAŞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/89220 İhale Kayıt Numaralı "Malzemesiz Unlu Mamul Hazırlanması, Veri Hazırlama Ve Destek" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kahramanmaraş Belediyesi İşletme ve İştirakler Müdürlüğütarafından 03.09.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Malzemesiz Unlu Mamul Hazırlanması, Veri Hazırlama ve Destek” ihalesine ilişkin olarak Rua Temizlik Gıda Sağlık Taşımacılık Personel Hizmetleri Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 25.09.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.10.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.10.2013tarih ve 32256sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.10.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3728sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde kalan Ortak Girişim’in pilot ortağı Boğaziçi Hizmet Grup İnşaat Mühendislik Eğitim Danışmanlık Temizlik Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin ana sözleşmesinde ihale konusu iş olan gıda üretimine dayalı personel çalıştırma ve veri hazırlama faaliyetinin bulunmadığı, 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun ilgili hükümleri doğrultusunda şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuu dışında faaliyet gösteremeyen şirketlerin ana sözleşmesindeki faaliyet alanları dışında kalan ihalelere katılmasının mümkün olmadığı, bu kapsamda faaliyet alanları dışındaki ihalelere katılan isteklilerin ihale komisyonunca değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, bu konuyla ilgili Kamu İhale Kurumunun 2009/UH.I-3009 numaralı kararının bulunduğu,

2. Boğaziçi Hizmet Grup İnşaat Mühendislik Eğitim Danışmanlık Temizlik Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunduğu iş deneyim belgesindeki işin tanımının benzer iş tanımına uygun olmadığı, anılan şirketin gıda üretimi ya da veri hazırlama ile ilgili personel çalıştırmaya yönelik her hangi bir SGK tescilinin de bulunmadığı,

3. Ortak Girişim’in özel ortağı Karaoğlu Tahmil Tahliye Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin, iş deneyim belgesindeki iş tanımının benzer iş tanımına uymadığı, iş bitirme belgesinin un çuvallarını indirme-bindirme (tahmil-tahliye) ve temizlik işine ait olduğu, bunun gıda üretimiyle bir ilgisinin bulunmadığı, her ne kadar iş bitirme belgesi verilen makamdan bu işin gıda üretimine dayalı olup olmadığı sorgulanıp teyit alınmış ise de teyit alınan kurumun iş yaptığı firmayı koruma adına yanıltıcı bilgi verdiği, bu işle ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumuna gerek firma tarafından gerekse İstanbul Halk Ekmek Fabrikası tarafından yapılan bildirimlerde ve tescilde işin “tahmil-tahliye” işi olduğunun bildirildiği, bu bildirime istinaden SGK tarafından 452240606115009703439-30 iş yeri numarası verildiği ve işin “tahmil- tahliye” olarak kayıt altına alındığı, yine Karaoğlu firmasının IŞKUR’un Bayrampaşa hizmet merkezinden verdiği ilanda İstanbul Halk Ekmek Fabrikasına ait “Sultangazi halk ekmek fabrikasında yükleme-boşaltma (tahmil-tahliye) işini üstlenen firmamızda çalışacak beden işçileri alınacaktır” şeklinde ilan verildiği, kısaca iş bitirme belgesinde yazılan iş tanımının tahmil-tahliye işi olduğu, benzer iş tanımına uymadığıiddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde, ihale konusu hizmetin adının “ Malzemesiz Unlu Mamul Hazırlanması, Veri Hazırlama ve Destek ” hizmetleri olarak tanımlandığı, hizmetin miktarı ve türüne Şartname’nin ekinde

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

1. grup personel (en az asgari ücretin % 150 fazlası alacak)

kişi*ay

3,00

11

2

2. grup personel (en az asgari ücretin % 100 fazlası alacak)

kişi*ay

15,00

11

3

3. grup personel (en az asgari ücretin % 75 fazlası alacak)

kişi*ay

4,00

11

4

4. grup personel (en az asgari ücretin % 50 fazlası alacak)

kişi*ay

20,00

11

5

5. grup personel (en az asgari ücretin % 25 fazlası alacak)

kişi*ay

36,00

11

6

6. grup personel (en az asgari ücret alacak)

kişi*ay

73,00

11

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

1. grup personel ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması

gün

42

2

2. grup personel ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması

gün

210

3

3. grup personel ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması

gün

56

4

4. grup personel ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması

gün

280

5

5. grup personel ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması

gün

504

6

6. grup personel ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması

gün

1.022

7

1. grup personel fazla çalışması

saat

726

8

2. grup personel fazla çalışması

saat

3.630

9

3. grup personel fazla çalışması

saat

968

10

4. grup personel fazla çalışması

saat

4.840

11

5. grup personel fazla çalışması

saat

1.452

12

6. grup personel fazla çalışması

saat

17.666

13

çift kabin kamyonet (küçük kasa pikap)

gün

858

14

minibüs (servis)

gün

286

15

Kamyonet (büyük kasa pikap)

gün

1.716

16

12 aylık bina, makine ve teçhizat sigortası (işyeri yangın sigortası)

adet

1

Okas Kodu

Okas Açıklaması

55000000

Otel, restoran ve perakende ticaret hizmetleri

şeklinde yer verildiği,

Teknik Şartname’nin “İşin tanımı” başlıklı 1’inci maddesinde “ Malzemesiz unlu mamul hazırlanması, veri hazırlama ve şartnamede belirtilen diğer bilumum işlerin Teknik ve İdari Şartname’nin ilgili maddesinde belirtilen şartlar çerçevesinde yapılması ve destek hizmetleri hizmet alımı işi ” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “Yapılacak işler” başlıklı 3’ncü maddesinde,

“1) İşletme ve İştirakler Müdürlüğü’ne ait iş ve işlemler.

a) İşletme ve İştirakler Müdürlüğü ve bağlı birimlere ilişkin ön muhasebe, kontrol, satış, iş ve işlemleri,

b) Müdürlük faaliyetlerine ilişkin verilerin toplanıp ilgili veri tabanına aktarılması, performans ve faaliyet raporlarının hazırlanması,

c) Halk Ekmek Fabrikası ve Ekmek Satış Büfelerinde yürütülen iş ve işlemlerin yürürlükteki Ekmek Tebliğine uygunluğunun sağlanması.

_
2 ) Ekmek ve unlu mamullerin hazırlanması, araçlarla ekmek satış büfeleri ve şehir içerisinde İdarece gösterilecek diğer yerlere sevkiyatı, satışı ve satış sonrası elde edilen gelirin belediyenin ilgili birimine yatırılması;_

a) İşletmeye hammadde girişinden unlu mamul çıkışına kadar işletmenin sevk ve idaresinin yapılması,

b) Unlu mamul üretimine dâhil olacak hammaddenin analiz ve kabulünün yapılarak son ürün olan unlu mamullerin analizlerinin yapılması, işletmenin hijyenik koşullara uygun hale getirilmesi için gerekli önlemin alınması,

c) Belirlenen miktarda unun uygun şekilde siloya basılması, un deposunun düzeninin sağlanması ve günlük kullanılan hammadde miktarının kontrol teşkilatına bildirilmesi,

d) Unlu mamullerin kriterlere uygun çıkmasının sağlanması için, gelen hammaddeye uygun hamur yoğurma işleminin gerçekleştirilmesi, belirlenen gramajda kes-tartta kesilmesinin sağlanması ve kontrolünün yapılması,

e) Mayalanma sonrası hamurun fırına atılacak olgunluğa erişip erişmediğinin kontrol edilip, olgunluk sonrası hamura uygun olan bıçağın atılması ve unlu mamullerin fırında pişirme aşamalarının kontrol edilmesi,

f) Fırından çıkan unlu mamullerin soğutulma işleminden sonra belirlenen sayıda kasalara doldurulup, yine belirlenen reçeteye uygun bir şekilde sevkiyat alanına dizilmesi,

g) Üretilen unlu mamullerin sayılarak ekmek sevkiyat personeline teslim edilmesi, teslimatla ilgili kayıtların tutulması ve kontrol teşkilatına bildirilmesi,

h) Unlu mamul üretimi sonunda hijyen koşullarına uyularak fabrikanın bir sonraki üretime hazır hale getirilmesi, pasaların, kasaların, hamur yoğurma kazanlarının ve sair fırın ekipmanlarının, fabrika zemininin, lavaboların ve idari bölümün temizliğinin yapılması,

i) Ekmek satış büfelerine gönderilen unlu mamullerin satışı, yazarkasa ile belgelendirilmesi, satılamayan ekmeklerin nöbetçi büfelere sevkinin sağlanması, büfelerin temizliğinin yapılması, müşteri ile ilişkilerde hassas davranıp gelen şikâyetlerin iletişim bilgileri alınarak süratle kontrol teşkilatına bildirilmesinin sağlanması,

j) Bir gün sonra satılmayarak iade gelen ekmeklerin dilimlenip, kızartılıp paketlenmesi (peksimet imalatı),

k) Personelin portör muayenelerinin zamanında yaptırılması ve kontrol teşkilatına bilgi verilmesi, çalışması uygun olmayan personelin yerine yeni personel temin edilmesi,

l) İş süresi içerisinde, idare ile koordinasyonu sağlamak, üretim ve üretim sonrası gerekli işlerin aksatılmadan yapılmasını ve Ekmek satışından elde edilen gelirleri Belediye muhasebesine veya idarenin göstereceği bankaya yatırılması ve yatırıldığına dair hesap belgesinin idareye teslim edilmesi.

m) Her ay sonunda hammadde ve yardımcı maddelerin sayımlarının yapılarak İdareye sunulması,

n) Hammaddelerin düzenli kullanılmasının sağlanması ve kullanılan hammaddenin kayıt altına alınarak İdareye bildirilmesi,

o) Ekmek hamurlarının ve ekmeğin rutin olarak tartılarak değerlerin kayıt altına alınması ve İdareye bildirilmesi,

p) Ekmek Sevkiyat Elemanlarınca; sevkiyat alanından teslim alınan unlu mamullerin Ekmek Sevkiyat Araçlarına yerleştirilmesi, unlu mamullerin günlük turlar halinde Ekmek Sevkiyat Araçları İle Ekmek Satış Büfelerine sevk edilmesi, büfeler arası aktar-dönder işleminin yapılması, gün içerisinde satılamayan unlu mamullerin büfelerden alınarak nöbetçi büfelere nakledilmesi, nöbetçi büfeler arası aktar-dönder işleminin yapılması, bir gün önce nöbetçi büfelerde satılamayarak iade olan ekmeklerin toplanması, satılan ekmeklerin ücretlerinin toplanarak şirket temsilcisine teslim edilmesi,

r) Üretim, Sevkiyat, İşletme ve Kontrol Sorumluları ile Kontrol Elemanları işin ifası esnasında ihtiyaç duyulması halinde; Hizmet, İş Takip ve Kontrol Araçlarını kendileri kullanabileceklerdir.

_
3 ) Müdürlük çalışmaları kapsamında kullanılması gereken “Teslim Tesellüm” fişlerinin kontrol teşkilatına sunulması,_

_
4 ) İşletme içerisinde, İdari binada ve ekmek satış büfelerinde oluşabilecek mekanik ve elektrik arızlarının giderilmesi ve işletme içerisindeki brülör de dahil olmak üzere arıza oluşmaması için periyodik bakımların zamanında yapılması,_

_
5 ) Halk Ekmek Fabrika Satış Yeri, Ekmek Satış Büfeleri ve fabrikadaki tüm makinelerin (elektrik, mekanik ve sıhhi) periyodik bakım cetveline uygun bakımlarının ve temizliklerinin yapılması, yapılacak periyodik bakımlara ilişkin hazırlanan dokümanın bir suretinin kontrol teşkilatına sunulması,_

6)Belediyemize bağlı diğer birimler ile İşletme ve İştirakler Müdürlüğü arasında koordineli olarak yapılması gereken iş ve işlemler.

7) Yapılacak işler kapsamında zikredilen faaliyet alanlarından herhangi birinin ya da bir kaçının faaliyetinin herhangi bir sebeple durması durumunda yükleniciden faaliyet alanı durdurulan yerle ilgili görevli personelin müdürlük sorumluluğundaki bir başka görev alanında istifade edilmesi talep edilecek, yüklenici bu duruma uyacaktır.

8) Şirket temsilcileri yukarıda anılan iş ve işlemlerle ilgili takip sorumluluğu yanında satış sonrası elde edilen gelirin bil fiil toplanıp Belediye’nin ilgili birimine yatırılmasına iştirak edecek, yine gece yapılan unlu mamul üretimine bizzat iştirak ederek, üretim esnasında oluşabilecek her türlü probleme karşı anında müdahale kabiliyetine sahip olacaktır.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Hizmette Uyulması gereken kurallar” başlıklı 4’üncü maddesinde ise,

“A-Personele İlişkin Kurallar:

Çalıştırılacak elemanlarla ilgili şartlar: 1., 2., 3. 4. ve 5. grup elemanlar; hamurkâr, üretim, işletme, sevkiyat, dağıtım ve koordinasyon sorumluları, bilgisayar işletmeni, ön muhasebe elemanı, veri giriş elemanı, kontrol elemanları, ustalar, yardımcıları, el altları, operatörler, şoförler, kasalama elemanları, makine temizlik elemanları ile meslek gruplarına göre diploma, sertifika, ehliyet, bonservis vb. belgeye sahip personelden, 6. grup elemanlar; büfe satış elemanı, temizlik elemanı ve benzeri vasıfsız elemanlardan oluşur…” düzenlemesine yer verilmiştir

Şikâyet konusu ihaleye ait ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde; ihaleye 3 isteklinin katıldığı, Denizay Yemek Hiz. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklif zarfının yapıştırılan kısmında bulunan kaşe ve imzanın birbirini karşılamadığı ve bir bütünlük oluşturmadığı, zarfın yapıştırılan yerinin önce imzalanarak kaşelendiği daha sonra yapıştırıldığı anlaşıldığı gerekçesi ile teklif zarfının açılmadan iade edildiği, Boğaziçi Hizmet Grup İnş. Müh. Eğit. Danş. Tem. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. – Karaoğlu Tahmil Taah. Gıda Tur. İnş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişim’in özel ortağı Karaoğlu Tahmil Taah. Gıda Tur. İnş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinde yer alan iş tanımının benzer iş tanımına uygun olup olmadığı hususunda tereddüt oluştuğundan belgeyi düzenleyen İstanbul Halk Ekmek Un ve Unlu Mad. Gıda San. Tic. A.Ş.den bu işin tanımı hakkında bilgi ve belge istendiği, gelen bilgi doğrultusunda 16.09.2013 tarihli ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren Boğaziçi Hizmet Grup İnş. Müh. Eğit. Danş. Tem. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. – Karaoğlu Tahmil Taah. Gıda Tur. İnş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin üzerinde ihalenin bırakılmasına ve başvuru sahibi Rua Temz. Gıda Sağlı. Taş. Per. Hiz. Sos. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

29/6/1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartiyle bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar mahfuzdur.” hükmü yer almakta idi. Ticaret hukukunda ultra vires ilkesi olarak isimlendirilen bu kurala göre, şirketin ana sözleşmesinde belirtilen işletme konusu dışında kalan işlemlerde şirketin hak ehliyeti bulunmamakta olup, ticaret şirketlerinin yalnızca şirket sözleşmesinde yer verdikleri alanlarda faaliyet gösterebilmeleri mümkündür.

Ancak, 01.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 1533’üncü maddesi ile 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu yürürlükten kaldırılmıştır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinde,

“(1) Ticaret şirketleri tüzel kişiliği haizdir.

(2) Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanununun 48 inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmü bulunmaktadır.

Dolayısıyla ticaret şirketlerinin ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmelerinin önünde 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır. Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabileceklerin “ ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” , isteklilerin “mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi” olarak tanımlandığı ve anılan mevzuat hükmü gereğince, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için dahi ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların evleviyetle bu şartı sağlamaları gerekmektedir.

İhale üzerinde bırakılan Ortak Girişim’in pilot ortağı Boğaziçi Hizmet Grup İnş. Müh. Eğit. Danş. Tem. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin ana sözleşmesindeki faaliyet konularının incelenmesi amacına yönelik olarak www.ticaretsicil.gov.tradresinde yapılan sorgulamada, 5.10.2007 tarih ve 6910 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 596 ve 597’nci sayfalarında şirket ana sözleşmesinin “şirketin amaç ve konusu” başlıklı 3’üncü maddesinin 3.1 bendinde “…..her türlü mühendislik, teknik vasıflı ve vasıfsız personel temini, … bilgisayar ve otomasyon hizmeti, yemek ve yemekhane servis hizmeti ...” ifadelerine yer verildiği, öte yandan pilot ortağın teklif dosyası içinde sunduğu İstanbul Ticaret Odası Faaliyet Belgesinde, şirketin iştigal konuları arasında “…..her türlü mühendislik, teknik vasıflı ve vasıfsız personel temini, … bilgisayar ve otomasyon hizmeti, yemek ve yemekhane servis hizmeti ...” şeklinde aynı ifadeye yer verildiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan Ortak Girişim’in pilot ortağı Boğaziçi Hizmet Grup İnş. Müh. Eğit. Danş. Tem. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin gerek Ticaret Sicil Gazetesi’nde yer alan faaliyet konuları, gerekse Ticaret Odası Faaliyet Belgesinden gıda ve veri hazırlama alanında personel teminine yönelik faaliyetlerin anılan isteklinin faaliyet konuları arasında yer aldığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin, pilot ortağın ana sözleşmesinde ihale konusu iş olan gıda üretimine dayalı personel çalıştırma ve veri hazırlama faaliyetinin bulunmadığı iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde, ihale konusu işin adının “ Malzemesiz Unlu Mamul Hazırlanması, Veri Hazırlama ve Destek ” hizmetleri olarak tanımlandığı,

Anılan Şartname’nin İdarî Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde,

“7.5.1.İsteklinin yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70?ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10?unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30?undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

7.5.2. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektörde yapılmış tek sözleşmeye bağlı; Gıda üretimine dayalı personel çalıştırılmasına yönelik tüm hizmet alımı işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “ (1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) (Değişik: 27996 / 5 md.) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

c) (Değişik: 27996 / 5 md.) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

…

(2) (Değişik: 27996 / 5 md.) İlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri, ilgisine göre birinci fıkranın (a) veya (b) bendi kapsamında değerlendirilir.

(3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

a) (Değişik: 27996 / 5 md.) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25’i ile % 50’si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde, yaklaşık maliyetin %25’i ile % 50’si aralığında, idarece belirlenecek parasal tutardan az olmamak üzere,

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması istenir.

(4) İlgili mevzuat uyarınca gelecek yıllara yaygın olarak gerçekleştirilecek işlerin, açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre ihale edilmesi halinde, iş deneyimine ilişkin oranlar üçüncü fıkranın (a) bendine göre belirlenen oranın, bir yıldan fazla süreli işlerde 4/5’i, iki yıldan fazla süreli işlerde 3/5’i, üç yıldan fazla süreli işlerde 2/5’i alınarak hesaplanır ve bu oranlar yeterlik kriteri olarak öngörülür. Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde ise bu oranlara göre belirlenen parasal tutarlar yeterlik kriteri olarak öngörülür.

(5)(Değişik: 27996 / 5 md.) İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan Ortak Girişim’in pilot ortağı Boğaziçi Hizmet Grup İnş. Müh. Eğit. Danş. Tem. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından, Beşiktaş Belediye Başkanlığınca düzenlenen 10.04.2013 tarih ve 865 sayılı iş bitirme belgesinin sunulduğu, anılan iş deneyim belgesinde işin tanımının “ Aykut Barka Parkı, Sanatçılar Parkı ve Sporcular Parkı’nda bulunan kafeteryaların işletilmesi için 16 ad aşçı yardımcısı, 7 ad kasiyer, 9 adet garson, 14 ad komi-Bulaşıkçı-Ortacı, 1 ad idari personel destek hizmeti alımı işi ” olarak düzenlendiği görülmüştür. EKAP üzerinden yapılan sorgulamada sözleşme konusu işin (2012/53568 İKN) “ Aykut Barka Parkı, Sanatçılar Parkı ve Sporcular Parkında bulunan kafeteryaların işletilebilmeleri için personel destek hizmeti alımı işi ” olduğu ve söz konusu iş kapsamında aşçı yardımcısı, kasiyer, garson, komi, bulaşıkçı, ortacı ve idari personelçalıştırıldığı görülmüştür.

Yukarıda yer verilen bilgiler ve aktarılan mevzuat hükümleri ışığında; şikâyete konu ihale kapsamında işin, malzemesiz unlu mamul hazırlanması, veri hazırlama ve şartnamede belirtilen diğer bütün işlerin belirtilen şartlar çerçevesinde yapılması ve destek hizmetleri alımı işi olduğu, Teknik Şatname’de yer alan düzenlemeler doğrultusunda yapılacak işlerin, İşletme ve İştirakler Müdürlüğüne ait iş ve işlemler kısmında, İşletme ve İştirakler Müdürlüğü ve bağlı birimlere ilişkin ön muhasebe, kontrol, satış, iş ve işlemleri, müdürlük faaliyetlerine ilişkin verilerin toplanıp ilgili veri tabanına aktarılması, performans ve faaliyet raporlarının hazırlanmasını; ekmek ve unlu mamullerin hazırlanması, araçlarla sevkiyatı, satışı ve satış sonrası işlemler kısmında ise, işletmeye hammadde girişinden unlu mamul çıkışına kadar işletmenin sevk ve idaresinin yapılmasını içerdiği, bu kapsamda çalıştırılacak elemanların hamurkâr, üretim, işletme, sevkiyat, dağıtım ve koordinasyon sorumluları, bilgisayar işletmeni, ön muhasebe elemanı, veri giriş elemanı, kontrol elemanları, ustalar, yardımcıları, el altları, operatörler, şoförler, kasalama elemanları, makine temizlik elemanları ile büfe satış elemanı, temizlik elemanı ve benzeri diğer vasıfsız elemanlardan oluştuğu anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine göre benzer iş “ ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işlerdir.” olarak tanımlanmıştır.

Başvuru konusu ihalede, idarece benzer iş tanımının “ Gıda üretimine dayalı personel çalıştırılmasına yönelik tüm hizmet alımı işleri” şeklinde belirlendiği görülmektedir. Bu kapsamda inceleme konusu ihaleye ait Teknik Şartname’nin 1’inci maddesinde düzenlenen işin tanımı ile 3 ve 4’üncü maddesinde düzenlenen işin kapsamında belirtilen işler ve benzer iş tanımı dikkate alındığında, Boğaziçi Temizlik Taah. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu işin nitelik, personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellikler taşıdığı anlaşıldığından sunulan iş deneyim belgesinin benzer iş tanımına uygun olduğu ve başvuru sahibinin bu konudaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 ncü iddiasına ilişkin olarak:

İhale üzerinde bırakılan Ortak Girişim’in özel ortağı Karaoğlu Tahmil Tahliye Gıda Turz. İnş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından İstanbul Halk Ekmek Un ve Unlu Mad. Gıda San. Tic. A.Ş.ce düzenlenen iş bitirme belgesinin sunulduğu, anılan iş deneyim belgesinde işin tanımının “ Edirnekapı, Cebeci ve Cevizli fabrikalarında, İHE tarafından satın alınan 50 kg’lık çuvallar halindeki 2.000.000 çuval unun, yüklenici çalışanlarınca araçlardan indirilerek istiflenmesi, un depolarından mahalline taşınması ile unun silolara basılması ve bu mekanların temizliği işlemleri ile fabrikaya gelen 2.850.000 kg diğer mal ve malzemenin indirilmesi ve istiflenmesi işi ” olarak düzenlendiği görülmüştür.

Anılan özel ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinde yer alan iş tanımının benzer iş tanımına uygun olup olmadığı hususunda idarece tereddüt hasıl olduğundan belgeyi düzenleyen İstanbul Halk Ekmek Un ve Unlu Mad. Gıda San. Tic. A.Ş.den 03.09.2013 tarih ve 16025 sayılı yazı ile bu işin tanımı hakkında bilgi ve belge istendiği, İstanbul Halk Ekmek Un ve Unlu Mad. Gıda San. Tic. A.Ş.nin 10.09.2013 tarih ve 457 sayılı cevabi yazısı ile iş deneyim belgesinde yer alan iş tanımının “ gıda üretimine dayalı personel çalıştırılmasına yönelik hizmet alımı işi olduğu ” bilgisinin verildiği anlaşılmıştır.

Karaoğlu Tahmil Tahliye Gıda Turz. İnş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu iş tanımının benzer iş tanımı kapsamında olup olmadığını tespit etmek amacıyla 07.11.2013 tarihli yazımız ile İstanbul Halk Ekmek Un ve Unlu Mad. Gıda San. Tic. A.Ş.den söz konusu iş deneyim belgesine konu işin sözleşmesi ve teknik şartnamesi istenmiştir. Halk Ekmek Un ve Unlu Mad. Gıda San. Tic. A.Ş.nin 20.11.2013 tarihinde Kurum kayıtlarına giren 15.11.2013 tarih ve 574 sayılı yazısı ekinde yer alan Sözleşme ve İdari-Teknik Şartname’nin incelenmesi neticesinde,

Tahmil-Tahliye İdari-Teknik Şartnamesi’nin 2’nci maddesinde ihale konusu hizmetin adının “ İHE’nin Edirnekapı, Cebeci ve Cevizli fabrikalarında, İHE tarafından satın alınan 50 kg’lık çuvallar halindeki 2.000.000 çuval unun, yüklenici çalışanlarınca araçlardan indirilerek istiflenmesi, un depolarından un basma mahalline taşınması ile unun silolara basılması ve bu mekanların temizliği işlemleri ile fabrikaya gelen 2.850.000 kg diğer mal ve malzemenin indirilmesi ve istiflenmesi işini kapsar. ” şeklinde ifade edildiği,

“Diğer Hususlar” başlıklı 13’üncü maddesinde “ Yüklenici, fabrikaya gelen unları araçlardan kendisine gösterilen mahallere muntazam bir şekilde indirerek istifleyecek, un depolarından un basma mahalline unu zamanında taşıyacak, silolara un basma işlemini üretimin aksamasına meydan vermeyecek şekilde yapacak ve siloları sürekli dolu vaziyette tutacaktır. Ayrıca fabrikaya gelen diğer mal ve malzemeleri indirecek ve istifleyecektir… ” düzenlemesine yer verildiği,

Edirnekapı, Cebeci, Cevizli Fabrikaları Tahmil Tahliye Sözleşmesi’nin “İşin konusu” başlıklı 2’nci maddesinde de “ İHE’nin Edirnekapı, Cebeci ve Cevizli fabrikalarında, İHE tarafından satın alınan 50 kg’lık çuvallar halindeki 2.000.000 çuval unun, yüklenici çalışanlarınca araçlardan indirilerek istiflenmesi, un depolarından un basma mahalline taşınması ile unun silolara basılması ve bu mekanların temizliği işlemleri ile fabrikaya gelen 2.850.000 kg diğer mal ve malzemenin indirilmesi ve istiflenmesi işini kapsar. ” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Bu kapsamda Karaoğlu Tahmil Tahliye Gıda Turz. İnş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu hizmet işinin sadece tahmil ve tahliye işi olduğu, başvuru konusu ihalede idarece benzer iş tanımının “ Gıda üretimine dayalı personel çalıştırılmasına yönelik tüm hizmet alımı işleri” şeklinde belirlendiği ve inceleme konusu ihaleye ait Teknik Şartname’nin 1, 3 ve 4’üncü maddesinde düzenlenen işin tanımı ve kapsamında belirtilen işler dikkate alındığında, Karaoğlu Tahmil Tahliye Gıda Turz. İnş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin ihale konusu işe veya benzer iş tanımına uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden,Boğaziçi Hizmet Grup İnş. Müh. Eğit. Danş. Tem. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. – Karaoğlu Tahmil Taah. Gıda Tur. İnş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi